Derecho reales

APUNTE DE REALES
TEMA V:
1.- Protección posesoria:
La protección posesoria es una defensa avanzada de la propiedad. Es una instancia previa a la discusión acerca del dominio.
Evolución histórica y derecho comparado:
La protección de la posesión por medios legales de carácter especial es un hecho que ha existido desde la más remota antigüedad y que existe en la legislación moderna de todoslos países.
Derecho romano: durante largo tiempo el procedimiento judicial se descomponía en dos grandes fases:
- la comparencia de las partes ante los diversos magistrados encargados de administrar justicia, quienes no fallaban el asunto, sino que remitían las partes ante un juez especial o tribunales especiales, como el de los recuperadores.
- la comparencia ante estos jueces o tribunales queeran los encargados de dictar sentencia.
Pero había cuestiones en los cuales los primeros magistrados dictaban una orden especial llamada “interdicto”. Si era acatada por las partes concluía la cuestión, de lo contario pasaba a los jueces o tribunales especiales.
Dentro de los interdictos existían dos clases:
- los interdictos recuperatorios, que tenían por objeto hacer recuperar la posesiónperdida.
- los interdictos conservatorios, que tenían por objeto permitir a las personas que poseían una cosa conservar la posesión de ella, impidiendo de parte del adversario todo acto que violente su posesión.
Edad media: nacida en el derecho canónico, surge la “conditio ex canone redintedrada”, que presentaba tres caracteres:
- se acordaba no sólo al poseedor en el concepto técnico, sinotambién a los simples tenedores.
- era acordada no sólo contra el autor del despojo, sino también contra terceros de buena fe.
- se aplicaba a los muebles e inmuebles y su objeto era obtener la restitución de la cosa.
Edad moderna: El “summarissimun possesorium” surge del derecho romano en los siglos XIV y XV y no era una institución sumaria por lo que el juez debía indagar si una de las partes entrequienes se discutía la posesión de una cosa se encontraba o no manifiestamente en posesión de ella, el juez en tal caso disponía que esa parte la conservara mientras durase toda la tramitación del juicio.
También se introdujo en esta edad, proveniente del derecho germánico, la condición de “anulabilidad de la posesión” que consiste en una acción recuperatoria de la posesión.
En lo relativo alderecho francés, encontramos tres acciones formadas:
- la complaint, que inspirada en los principios del derecho germánico exigía la anulabilidad de la posesión.
- la redintedrande, inspirada en el derecho canónico.
- la denuncia de obra nueva.
En el derecho español, la protección de la posesión se hacía por medio de juicios especiales, inspirados en los principios del derecho romano conocidoscon el nombre de interdicción, los cuales podrían tener tres objetos:
- adquirir la posesión
- recuperar la posesión perdida
- conservar la posesión que ya se tenía
Actualmente, las legislaciones organizan todo su sistema de protección de la posesión a base de dos clases de acciones posesorias: las conservatorias, destinadas a mantener una posesión que ha sido simplemente turbada y lasrecuperatorias, destinadas a obtener la restitución de una posesión que ha sido perdida.

2.- Fundamento: teorías absolutas, relativas y mixtas:
Teorías relativas: son las que encuentran fundamento de la posesión fuera de la posesión misma, es decir en otras instituciones jurídicas a relacionarse con ellas.
a) Ihering: dice que la ley protege la posesión porque la posesión es la exteriorización dela propiedad. De este modo, al proteger la posesión se está facilitando la protección de la propiedad.
b) Savigny sostiene que la posesión considerada en sí misma es un hecho y que sólo puede asemejarse a un derecho por sus consecuencias. De ahí que la posesión no puede ser violada sino acompaña a algún derecho.
Teorías absolutas: son las que encuentran en la posesión misma los fundamentos...