Derecho Tributario

Capítulo IV
La Sociedad Colectiva

197. Generalidades.
198. Concepto de la sociedad colectiva.
La sociedad colectiva es una:
“Persona jurídica dotada de una razón social que surge de un acto jurídico fundacional o constitutivo intuito personae, solemne o consensual, según sea comercial o civil, a partir de la concurrencia de, al menos dos personas denominadas socios para obtener beneficiosa través de la realización de un objeto o giro, que responden de las obligaciones sociales en forma solidaria o simplemente conjunta, dependiendo de si es civil o comercial, respectivamente, con las solemnidades que la ley exija”.
El artículo 2061 inciso 2° del Código Civil dispone que: “Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por sí o por un mandatario elegido de comúnacuerdo”.
Es una descripción mala e insustancial.
Lo fundamental de la sociedad colectiva, bajo nuestro punto de vista que hemos dado y reiterado en el decurso de estas líneas, discurre por la idea que ella configura una persona jurídica, no un contrato y tampoco un acto jurídico.
199. Solemnidad de la sociedad colectiva comercial.
Siguiendo una suerte de estigma familiar que nos hace proclivea sustentar posiciones minoritarias, Sergio Baeza Pinto postula que resulta discutible el carácter solemne del acto jurídico fundacional de la sociedad colectiva comercial.
En el contexto de su tiempo, no discurrió la distinción entre acto jurídico fundacional y sociedad, lo que tornó su exposición, usualmente clara, en una cuestión un tanto engorrosa.
En ese orden de ideas explicó que elcarácter solemne de un acto o contrato queda esencialmente vinculado a la nulidad del mismo, para el evento que sean omitidas las formalidades legalmente prescritas para su celebración lo que no ocurre con las exigidas a la colectiva.
El inciso 1º del artículo 350 del Código de Comercio dispone:
“La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pública inscrita en los términos del artículo354...”.
Artículo 357 del C. de Comercio establece que:
“La sociedad que adolezca de nulidad por incumplimiento de lo prescrito en el artículo 350 gozará de personalidad jurídica y será liquidada como una sociedad si consta de escritura pública o de instrumento reducido a escritura pública o protocolizado. Todo ello, sin perjuicio del saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
“Los sociosresponderán solidariamente a los terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en interés de la sociedad de hecho”.
En suma, el legislador no estableció que el acto jurídico fundacional de la sociedad colectiva no fuera solemne, por el contrario, sostuvo y mantuvo tal calidad, pero por el particular efecto de ese acto jurídico constituido por la creación de un sujeto de derecho, por lo cual,pierde su calidad de ser un res inter alios acta, pasando a detentar un interés social y afectar el patrimonio de los terceros, optó por la reconversión del acto nulo, traducido en la sociedad de hecho e incluso, permitiendo el saneamiento y ratificación que, para los demás actos jurídicos solemnes sería una solución imposible.
200. Alcance de la escritura pública en la constitución de la sociedadcolectiva.
Artículo 353 del Código de Comercio:
“No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en cumplimiento del artículo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas”.
A través de esa vía explica que esos artículos plantearían tres situaciones:
a) Que la sociedad se prueba por escritura pública inscrita.
b) Que no se admiteprueba alguna contra el tenor de esa escritura.
c) Que no es posible justificar la existencia de pactos no expresados en ella.
201. Nuevo escenario creado por la ley 19.499 en el ámbito de las solemnidades sociales.
Artículo 355 A, del Código de Comercio:
“La omisión de la escritura pública de constitución o de modificación, o de su inscripción oportuna en el Registro de Comercio, produce...