derecho tributario

RESERVA DE LEY Y OBLIGADOS TRIBUTARIOS
Especial referencia a la regulación de los regímenes
de retenciones, percepciones y detracciones
César M. Gamba Valega1
“Para el propio agente, la retención en la práctica habitual le significa una carga pública desde que es una prestación impuesta unilateralmente por el Estado sin requerir su consentimiento”.
Tribunal Fiscal de la Nación (Argentina)2“(…) es necesario dar un paso más y (…) extender las exigencias de la reserva de ley a todas aquellas prestaciones patrimoniales que no sean asumidas voluntariamente aunque se trate de prestaciones a favor de otros particulares”.
Ramón Falcón y Tella3

I.

APROXIMACIÓN AL TEMA

Resulta un hecho común que en nuestro ordenamiento tributario se dicten normas con rango de ley -sin
parámetrosclaramente definidos- que facultan a la SUNAT a “regular”, “establecer”, “imponer” o “atribuir” a los sujetos que designe una posición pasiva frente al acreedor tributario.4 También resulta habi1

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Doctor en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid, Master en Tributación/Asesoría Fiscal por el Centro de
Estudios Financieros de Madrid, Abogado de la Universidad de Lima.Profesor de Derecho Tributario en la Universidad
de Lima, en la Pontificia Universidad Católica del Perú y en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
La cita proviene de JUDKOVSKI, Pablo y Valeria Virginia AMBIENI, Manual de Jurisprudencia Tributaria. Buenos Aires:
Lexis Nexis, 2004, p. 111.
Vid., a FALCÓN Y TELLA, Ramón. Un principio fundamental del Derecho tributario: la reserva de ley. En:CREDF, Nº
104, 1999, p. 714.
Lamentablemente, pese los constantes cambios sufridos por el Código Tributario, hasta la fecha éste gira exclusivamente
sobre la figura del hecho imponible de la obligación “principal” y el deudor tributario, olvidándose, precisamente, de todos
los otros presupuestos que contienen las normas tributarias, así como de los demás sujetos a los que se le imponenobligaciones y deberes tributarios, tales como el sustituto del contribuyente, los obligados a realizar pagos a cuenta, los obligados a trasladar y a soportar la traslación del IGV (recogidos por la nueva Ley General Tributaria Española como: “obligados en las obligaciones entre particulares resultantes del tributo”), los obligados a soportar la retención, los responsables
tributarios, los obligados acumplir deberes formales, entre otros. Todos ellos se encuentra reconocidos por un concepto
omnicomprensivo como el de “obligado tributario”, el mismo que entendemos ha sido tomado por la doctrina y legislación
comparada del artículo 33 de la Ordenanza Tributaria Alemana de 1977 (Steurpflichtiger), cuyo definición es la siguiente:

César M. Gamba

tual que la SUNAT -en ejercicio de estasatribuciones- emita “Resoluciones de Superintendencia” en las
que no sólo designe a los sujetos sobre los que recaerán distintas obligaciones de “dar” y “hacer”, sino
también que les imponga obligaciones de todo tipo, desde sustanciales, contables, documentarias e
informativas hasta las de efectuar el pago en determinadas instituciones bancarias y en plazos distintos
de los previstos por laspartes en una relación obligatoria civil o mercantil; o incluso la de soportar el
pago de tributos aún no devengados.5
Cabe señalar que incluso una de estas disposiciones ha sido calificada por el referido ente administrador
como una “herramienta eficaz que permite detectar e identificar aquellos contribuyentes que, no obstante
realizar actividades generadoras de obligaciones tributarias,permanecían ocultos al control tributario”.6
Obviamente, nos estamos refiriendo al “Régimen de Retenciones del IGV” establecido por la Resolución de Superintendencia 037-2002/SUNAT y normas modificatorias;7 al “Régimen de Retención del
Impuesto a la Renta sobre operaciones por las cuales se emitan liquidaciones de compra” establecido
por la Resolución de Superintendencia 234-2005/SUNAT y normas...