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CAPITULO XV: EL DIVORCIO
Resuelto el vínculo matrimonial, es decir extingue el matrimonio.
ETIMOLOGIA.- Divorcio deriva para algunos juristas del latín divortium, el que a su vez deriva del verbo latino divertere que significa irse dada uno por su lado divorto divertís q significa separarse disgregarse.
DEFINICION.- Desde un punto de vista sustantivo el divorcio es la disolución del vínculodel matrimonio.
Nuestro código civil define al divorcio desde un punto de vista sustantivo en su artículo 348
Desde el punto de vista procesal, el divorcio es la acción constitutiva de estado por la cual por la cual a petición de parte el juez disuelve el vínculo matrimonial por las causales establecidas en la ley. Es una acción constitutiva porque modifica la situación jurídica del conyugue yporque es una acción constitutiva de estado por q modifica el estado civil por eso es de estado de casado a divorciado.
ANTECEDENTES.- En los tiempos antiguos la pareja disolvía el matrimonio sin intervención del órgano jurisdiccional por que el marido repudiaba a la mujer sobre todo si esta no podía tener hijos varones.
En roma funciono la institución denominada disfarreatio para q lospatricios noble romanos pusieran fin a su matrimonio; por su puesto q no lo hacían a través del repudio si no en una ceremonia para el q se preparaba una torta a base de hiel y q luego de concluida la ceremonia se arrojaba la torta al tiber.
Con el advenimiento del cristianismo se prohíbe el divorcio en virtud de q el matrimonio es un sacramento es decir un contrato de origen divino y por lo tantoindisoluble.
Es con la revolución francesa q se instituye definitivamente el divorcio y por lo tanto se le regula en el código de los franceses llamado posteriormente código napoleónico. En efecto dicho código instauro el matrimonio civil como una única unión legitima y como correlato instituyo el divorcio, prohibiendo la separación de cuerpos. Posteriormente los propios franceses exigieron que serestituyera la separación de cuerpos y que funcionara junto con el divorcio, porque el pueblo francés es eminentemente católico, en el caso peruano el divorcio no fue regulado en el código de 1852. Es el código de 1936 q instituye el divorcio junto con la separación de cuerpos; al primero le denomino divorcio vincular y a la segunda le denomina divorcio relativo, el código vigente regula tanto eldivorcio como la separación de cuerpos, en roma autónoma, en virtud de que la naturaleza jurídica de ambas instituciones es autónoma; en efecto, el divorcio disuelve el matrimonio y la separación de cuerpos solo suspende el derecho deber de cohabitación.
DEBATE DOCTRINARIO Y LEGISLATIVO.- tanto la doctrina como la legislación se encuentra en debate hasta la actualidad pues se colocan en dosposiciones: corriente anti divorcista y corriente divorcista.
CORRIENTE ANTIDIVORCISTA.- en términos generales esta posición doctrinaria, se opone al divorcio y la legislación correspondiente lo prohíbe.
Esta corriente asume tres posiciones:
1.- la corriente anti divorcista de la iglesia católica, según la cual no se pude permitir el divorcio en virtud de q el matrimonio según la escritura de sanmarcos es u sacramento porque lo que dios a unido no lo puede desunir el hombre.
2. la corriente sociológica según la cual no se debe admitir el divorcio porque las consecuencias de la disolución del matrimonio no las asumen los conyugues desavenidos, si no los hijos y porque además al disolverse el matrimonio se afecta a la estabilidad social y por ende a la existencia del estado.
3- la corrientepaterno filial.- que se opone a la disolución del matrimonio mediante el divorcio porque en definitiva la separación definitiva de los conyugues afecta a la prole.
LA CORRIENTE DIVORCISTA. En términos generales esta posición doctrinaria y legislativa admite el divorcio y por lo tanto lo regula.
Esta corriente a su vez asume tres posiciones:
1.- la corriente del divorcio repudio.- q se...