Derecho

DERECHO NOTARIAL II

BOLILLA 1

En el Derecho Notarial vamos a aplicar el derecho de fondo, es decir, como lo vamos a moldear al momento de realizar las escrituras. No vamos a ver la práctica (que lo van a ver en Practica Notarial), pero sí como tenemos que interpretar el derecho de fondo al momento de aplicarlo al Instrumento Notarial.-
Debemos distinguir el NEGOCIO del INSTRUMENTO, ya quecada uno tiene su ámbito de aplicación El NEGOCIO se maneja a través del derecho de fondo, mientras que el INSTRUMENTO se maneja a través del derecho notarial. El NEGOCIO es un material sustantivo, es derecho civil o comercial; el INSTRUMENTO se maneja por el derecho formal (no es sustantivo), nos explica las formas, en cierta manera, ese derecho formal está contenido en el derecho civil, como esel caso en el que el código nos dice cuales son los requisitos que debe reunir el INSTRUMENTO (públicos como privados), las escrituras públicas, etc. Tenemos un solo cuerpo orgánico incluyendo las leyes complementarias, formando un solo cuerpo legal. No tenemos una ley por separado que trate el INSTRUMENTO como es el caso de la legislación Española. La ley Orgánica Notarial Española que data de1871, desarrolló todos los aspectos formales de los Instrumentos Notarial.-
En nuestro derecho seguimos manejando el Código Civil del que emerge este derecho formal o notarial. En realidad, el NEGOCIO jurídico que celebremos le va a imponer al INSTRUMENTO ciertos presupuestos de derecho sustantivo, es decir, que nosotros no podemos manejar el formalismo con prescindencia o con ausencia de lo quenos marque el derecho de fondo. Es decir que e derecho de fondo no nos va a estar marcando, en alguna medida, cual es el contenido que debe tener este documento, de ahí que veamos en derecho notarial, como se unen o engarzan el derecho de fondo con el derecho de forma. El NEGOCIO y el INSTRUMENTO interactúan: uno depende del otro, pero no dependen con la misma fuerza, ni dependen con la mismaintensidad; son 2 cuestiones distintas. ¿Por qué? Porque el NEGOCIO en resumidas cuentas, puede llegar a vivir o a sobrevivir sin necesidad del INSTRUMENTO, aunque encontramos también casos muy excepcionales.
Supongamos: hacemos una compraventa de un inmueble por Escritura Pública, estamos cumpliendo con las exigencias del Art. 1184 del Código Civil, pero por determinadas cuestiones, este Instrumentoresulta nulo o no es válido… ¿El NEGOCIO jurídico existe como tal? SI, el negocio existe y nos iremos a las disposiciones del Código Civil, que dice que si el Instrumento público no vale como instrumento público, valdrá como instrumento privado, en las formas o en la medida que pueda valer. Esto sin perjuicio de que algunos NEGOCIOS jurídicos con formalidades ad solemnitatem, no admitan la faltade forma, sin la cual el NEGOCIO no podrá existir como tal, como es el caso de las donaciones de inmuebles. La promesa de “donación de inmuebles” no es válida, no importando el instrumento que la contenga. Carece directamente de toda eficacia jurídica. En consecuencia, vamos al caso más extremo: si hacemos una escritura pública de donación de inmueble y esta escritura resulta ser nula, entonces elNEGOCIO jurídico tampoco va a poder llegar a causar ningún tipo de efecto jurídico.
A su vez, el INSTRUMENTO como tal (aunque decimos que interactúan), puede llegar a faltar en ciertas circunstancias, esto no quiere decir que el NEGOCIO jurídico no exista como tal. Supongamos: el testimonio de la escritura, o aún más, la escritura pública se extravía, se destruye o desaparece, no quiere decirque el INSTRUMENTO no pueda rehacerse. No quiere decir que el NEGOCIO jurídico ha perdido también su fuerza. El INSTRUMENTO se puede reproducir.
El INSTRUMENTO NOTARIAL le agrega al NEGOCIO jurídico, dos valores muy importantes:
Por un lado, el valor de AUTENTICIDAD. Justamente, la principal función del Escribano es dar autenticidad a lo que sucede delante nuestro, lo que pasa por ante nuestros...