Derecho

Hans Kelsen representante genuino del positivismo jurídico y considerado el jurista más importante del siglo XX, parte de supuestos neokantianos para construir su “Teoría Pura del Derecho”.

La Teoría Pura del Derecho es una teoría del Derecho positivo y se considera “pura” porque se propuso construir una ciencia del Derecho depurando de su objeto de estudio todos los elementos que le sonextraños (para considerar su objeto como es y no como debe ser).
Para comprender su propósito de construir una Teoría Pura del Derecho se basa en 2 purificaciones: La primera purificación de la Ciencia Natural y en especial de la sociología jurídica. La segunda purificación de la política, la moral, la justicia y toda ideología. Kelsen busca sólo conocer lo que es y como es el Derecho más no como debeser.

La teoría Pura del Derecho es, a ciencia cierta, bajo mi punto de vista, una teoría cuyo propósito de separar al Derecho de todas las demás ciencias fue de fruto satisfactorio, ya que esta teoría es considerada como una de las más importantes para el funcionamiento de nuestro sistema jurídico. Las dos purificaciones que hace Kelsen al Derecho son exactas porque abarca lo social y lonatural.

En cuanto a lo natural, pretende diferenciar el principio de causalidad (causa–efecto) de las leyes naturales, del principio de imputación, que le corresponde a los ordenamientos normativos. Porque el principio de imputación se efectúa en el campo del debe ser, en cambio el principio de la causalidad en el campo del ser. Es decir, el principio de causalidad responde a algo que efectivamentetiene que hacerse, en cambio el principio de imputación responde a algo que debe ser, pero que no tiene carácter de ser.

En cuanto a las ciencias sociales hace aun más su diferenciación marcando que el Derecho tiene el respaldo del Estado que actúa como efecto coactivo ante el incumplimiento de algo que la norma prescribe, en cambio en las ciencias sociales, más claramente en la moral, noexiste ese efecto coactivo, si la norma moral no se cumple no prescribe sanción para ello, solo el rechazo de la sociedad.

Lo que no comparto de la teoría de Kelsen es la diferencia que hace de normas jurídicas y reglas de Derecho, si en sí mismos, a mi entender vienen a ser lo mismo, sólo que ambos tienen diferente función. La norma jurídica cumple la función prescriptiva y las reglas de Derecho lafunción descriptiva, ya que la norma jurídica es una orden, una obligación, una permisión. Las reglas de Derecho, dice kelsen, son juicios hipotéticos que pueden o no cumplirse. Entonces si la norma prescribe: “el que mata a otro debe ser sancionado”, la regla de derecho dice “el que mata a otro sin que exista un eximente de pena, debe ser que sea sancionado con ocho años de prisión”. Las reglasde Derecho son la expresión que da el jurista acerca de las normas jurídicas. Pero, obviamente, como es característica de la obra comentada, casi todo puede entrar al terreno del cuestinamiento y del debate.

Para comprender mejor la obra de Hans Kelsen tomaré en cuenta 5 puntos básicos de su Teoría Pura del Derecho:

1.- Definición del Derecho.

2.- Origen y la relación con otrasdisciplinas.

3.- La Norma Jurídica.

4.- La Pirámide.

5.- El Ordenamiento Jurídico.

El autor, en el primer punto, quiere que se desarrolle el concepto de Derecho solo por conocimiento de su objeto. Cuando Kelsen habla del Derecho primero hace hincapié en señalar que en su teoría estudia al Derecho Positivo y no un orden jurídico especial.

Kelsen define al Derecho como norma, o mejor dicho,como conjunto de normas con efecto coactivo. Es decir el incumplimiento de esa norma trae consigo una sanción que es el efecto coactivo. Las normas que forman al Derecho las define como norma positiva, que proscribe o autoriza una conducta determinada donde el individuo debe dirigirse conforme a la norma. Además Kelsen no considera al Derecho como una categoría eterna y absoluta, sino que reconoce...