Derecho

LA RECEPCIÓN DEL DERECHO ROMANO

En todo trabajo de investigación conviene revisar el derecho romano, que para algunos es derecho vivo o vigente y para otros es derecho muerto o no vigente. Sin estudiar derecho romano antiguo no se puede entender el derecho actual. En el derecho romano antiguo si existió el derecho privado el cual fue conformado sólo por el derecho civil. Es decir, en el mismono existió el derecho comercial. Sin embargo, es claro que existen en el mismo algunos antecedentes del mismo sobre todo en sociedades o societario, pero es claro que en dicho tiempo el derecho cartular o cambiario no existió. En el derecho romano antiguo existió derecho público pero tuvo muy poco desarrollo por lo cual podemos afirmar que su estudio ha sido muy limitado. En la actualidad existenmuchos textos de derecho romano privado entre los cuales destaca el libro de Alejandro Guzmán Brito.

Es decir, dentro del derecho privado el derecho civil existió con mucho desarrollo en el derecho romano antiguo, pero es claro que su desarrollo se centro dentro del derecho civil patrimonial y en cambio el derecho civil no patrimonial no desarrolló como es ahora. Es necesario precisar queacto jurídico forma parte de derecho civil patrimonial y que en el derecho romano antiguo no existió la construcción doctrinal del acto jurídico. En consecuencia el derecho civil desarrolló aún más posteriormente al derecho romano antiguo. También es necesario destacar que pocos abogados conocen que el derecho romano tuvo o tiene dos etapas que son el derecho romano antiguo y el derecho romanoactual.

DERECHO CONSUETUDINARIO

El Derecho Consuetudinario, es aquel conjunto de normas morales de observancia general que en forma uniforme y permanente regulan los intereses públicos y privados de una colectividad con la particularidad de ser conservadas y transmitidas por herencia social.
Los orígenes del Derecho Consuetudinario se entierran en los mismos orígenes de lo que entendemos porsociedad. Sin embargo, la doctrina actual ha logrado identificar dos elementos imprescindibles para que una conducta califique como costumbre y tenga efectos jurídicos:

Uso repetitivo y generalizado.- Sólo puede considerarse costumbre un comportamiento realizado por todos los miembros de una comunidad. Se debe tener en cuenta que cuando hablamos de comunidad, lo hacemos en el sentido más estrictoposible, aceptando la posibilidad de la existencia de comunidades pequeñas. Así mismo esta conducta debe ser una que se repite a través del tiempo, es decir, que sea parte integrante del común actuar de una comunidad. Difícilmente se puede considerar costumbre una conducta que no tiene antigüedad, una comunidad puede ponerse de acuerdo en repetir una conducta del día de hoy en adelante pero eso nola convierte en costumbre, la convierte en ley.

Conciencia de Obligatoriedad.- Todos los miembros de una comunidad, deben considerar que la conducta común a todos ellos tiene una autoridad, de tal manera que no puede obviarse dicha conducta sin que todos consideren que se ha violado un principio que regulaba la vida de la comunidad. En ese sentido, es claro que existen conductas cuyo uso esgeneralizado y muy repetitivo pero que no constituyen costumbre en tanto no tienen emparejado el concepto de obligatoriedad. Eso diferencia al derecho de la moral y la religión.

Solo con la confluencia de estos dos elementos es que podemos considerar que nos encontramos frente a una costumbre como fuente de derecho, es decir, fuente de derechos y deberes.

El Derecho Consuetudinario tiene susorígenes en los mismos inicios de lo que hoy llamamos sociedad. Sin embargo, la doctrina actual ha logrado identificar dos elementos imprescindibles para que una conducta califique como costumbre y tenga efectos jurídicos. Se considera costumbre un comportamiento practicado por todos los miembros de una comunidad de manera consecuente.

Se debe tener en cuenta que cuando hablamos de comunidad,...