derecho

ELEMENTOS GENERALES Y ESPECIFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
    Partiendo de la base que en nuestro derecho el acto constitutivo de la sociedad comporta un contrato plurilateral de organización, deben darse todos los elementos esenciales comunes a los contratos en general:
consentimiento (con el requisito de la capacidad de las partes),
objeto,
causa,
forma.
    Además dicho contratopresenta elementos esenciales propios:
la obligación de efectuar aportes a cargo de todos los socios,
la participación en los beneficios y contribución en las perdidas,
establecer un plazo de duración,
el problema del "affectio societatis".
 
Requisitos Generales:
 
Consentimiento:
La sociedad nace por el acuerdo voluntario (espontáneo de los socios). Cualquier entidad creada porley a la que deben incorporarse obligatoriamente determinadas personas en razón de su profesión u otro motivo, no puede ser calificada como sociedad; Farina opina que una entidad de esta naturaleza es una corporación obligatoria a la que pueden aplicársele supletoriamente las reglas sobre sociedades; pero no es una sociedad.
 
Capacidad.-
La regla general de que toda persona mayor de 21 añospuede por sí formar parte de cualquier tipo de sociedad, salvo que por alguna causa prevista en la ley haya sido declarada incapaz o incurso en alguna situación de inhabilidad o incompatibilidad.
En cuanto a los menores que reciben por herencia un establecimiento mercantil sujeto a indivisión según el Art.. 91 de la ley 14.394 expresa, que toda persona podrá imponer a sus herederos aúnforzosos, la indivisión de los bienes hereditarios por un plazo de hasta 10 años. Si se tratase de un establecimiento comercial, industrial, etc. el lapso de indivisión podrá extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayoría de edad.
Además se agrega en el Art.. 53 de la misma ley que cuando en acervo hereditario existiera un establecimiento de índole semejante el cónyuge supérstite podrápedir la indivisión por un termino de 10 años.
Previendo estos supuestos el Art.. 28 de la ley 19.550 dispone que si existen herederos menores de edad, estos deberán ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deberá ser aprobado por el juez de la sucesión y si existiere colisión de intereses entre el representante legal y el menor se designara un tutor ad hoc.
No podránformar parte de una sociedad los inhabilitados judicialmente según el Art.. 152 bis del Cód. Civil.
El Art.. 27 de la ley 19.550 dispone que los esposos pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de responsabilidad limitada y en su párrafo segundo ordena: "cuando uno de los cónyuges adquiere por cualquier título la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deberátransformarse en el plazo de 6 meses o cualquiera de los esposos deberá ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo".
Según la disposición del Art.. 30 que la sociedades anónimas y en comandita por acciones sólo pueden formar parte de sociedades por acciones, nada se dice en concreto sobre la razón por el cual se prohíbe y se considera que es razón importante que si la anónimaforma parte de otro tipo societario puede comprometer la totalidad de su patrimonio en virtud de la responsabilidad que se asume, en una actividad extraña al objeto social; y de este modo perjudicar a la masa de accionistas y acreedores.
En cuanto a incompatibilidades se debe mencionar que existen profesiones u oficios que por razones especiales la ley entiende que son incompatibles con elejercicio del comercio, sea en forma personal o bien entrando a formar parte de sociedades mercantiles. La sociedad constituida por una persona incursa, es decir, que existe una prohibición impuesta por motivos disciplinarios, en una de estas incompatibilidades no es nula. Las incompatibilidades de los jueces, escribanos, corredores, martilleros, los clérigos de cualquier orden mientras vistan el...