derecho

CONFLICTO ENTRE:
“LA COSTUMBRE Y EL DERECHO POSITIVO” EN CASOS DE DELITOS CONSIDERADOS PENALMENTE.

Este estudio reconstruye las tramas complejas surgidas de la relación entre el derecho positivo y el consuetudinario, en situaciones de “relaciones sexuales con menores de edad menores edad de manera consentida”, los cuales son calificados por dicha comunidad como una conducta no punible,pero a lo cual nuestro código penal sanciona como violación sexual, aunque de por medio haya consentimiento. A partir de lo cual se construyen, identidades entre dos sociedades y culturas. Como es claro observar las diversas formas de costumbre que se manifiesta en distintas comunidades como medio de regulación de la conducta de sus integrantes, que estos acatan, pero que estas conductas, no loconsideran punible, los cuales son considerados delito por la ley penal en la mayoría de ámbitos de nuestro estado.

Los campesinos en mayoría de los casos acaban atropellados y humillados por las autoridades oficiales al ser juzgado por sus prácticas, pues no es evaluado en la relatividad de su contexto cultural, en mayoría de los casos son juzgados discriminatoriamente, ya que elreconocimiento de la diversidad étnica, cultural y lingüística ha tenido una contradictoria aceptación a través del tiempo, motivando la desatención a los pueblos.
Es por ello que son atenuados y en mayoría de los casos eximidos, pero que estas conductas no deben vulnerar los derechos fundamentales.

POR INEFICACIA DE DERECHO POSITIVO;
En cambio, cuando sus normas son transgredidas, acuden a lanormatividad positiva, pero que al notar la ineficaz del aparato estatal, estés optan por aplicar la sanción de su propia comunidad, aplicando sus costumbres o ley ancestral, lo cual va desde, el garrote público, hasta la muerte en caso de delitos graves como una sanción última al quien no respetó las reglas que rigen el funcionamiento de su sociedad. Estos hechos ilustran el divorcio cultural entrela justicia formal y la realidad de su entorno.
En efecto el hecho de administrar justicia en las comunidades, se debe a la desconfianza de la administración de justicia estatal. Además es notoria la falta de respeto por el pluralismo cultural y legal, el mismo que fue evidenciado en las diferentes comunidades, traducido en diversas formas de discriminación de las cuales fueron objeto losindígenas al ser procesados conforme el derecho positivo. La criminalización de las prácticas culturales distintas al derecho positivo y la represión de las autoridades encargadas de la administración de justicia de acuerdo a sus normas y principios se encontraron en conflicto.
FUNDAMENTO JURIDICO
La Constitución vigente, en su artículo 149, dice: “Las autoridades de las Comunidades Campesinas yNativas, con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su ámbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la persona.
La ley establece las formas de coordinación de dicha jurisdicción especial con los juzgados de paz y con las demás instancias del Poder Judicial”.1
El Convenio 107de la Organización Internacional del Trabajo (OIT) exigía el respeto y el reconocimiento del derecho consuetudinario pero de forma transitoria hasta que las comunidades indígenas logren superarse e incorporarse a la vida jurídica del país. Recién en el Convenio 169 de la OIT, se alude al derecho que tienen los pueblos indígenas de conservar sus costumbres e instituciones propias en cuanto no seanincompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurídico nacional. También se menciona sobre el respeto por el uso de métodos a los cuales recurren tradicionalmente los pueblos, en la medida en que sea compatible con el sistema jurídico nacional y con los derechos humanos internacionales.

Villavicencio, señala al respecto “que el infractor se desarrolla en una cultura...