Derecho

Las costumbres o tradiciones como fuente del derecho
La costumbre.
La costumbre es una regla de Derecho formulada por la repetición de actos uniformes y consentidos por el legislador, producidos durante cierto tiempo con intención jurídica. ULPIANO la define así: " Mores sunt tacitus consensus populi, longa consuetudine inveteratus" Cuando no existe norma toda persona actúa de manera tal de quesus actos se acomoden al sentir general de lo que es lícito y valido. Ese sentir licito y valido aunque no esta formulado puede estar en la conciencia de todos. A medida que avanza el tiempo cuando los actos son más repetidos y coincidentes nos encontramos frente a un modo de establecer los preceptos y las norma, en este caso la costumbre. En una época primitiva lo que todos hacían era licito, loque no se hacía no podía ser hecho, es decir que el acto que realiza tiene en sí mismo un valor normativo. Y cuando un acto es aislado, no repetido, es ahí donde debe indagarse si esta conforme o no con la conciencia general, y para eso se acude a la opinión de los sacerdotes o de los hechiceros o sabedores como se los llamaba. La costumbre también responde a una doctrina. En el derecho romanoclásico resulta importante la repetición de los actos y los romanos llaman a esto consuetudinario, que quiere decir uso común. A estos actos o consuetudinarios se los relaciona con los antiguos mores o antiguas costumbres siendo esto el punto de partida para convertirse en preceptos formulados. Para los romanos la costumbre adquiere plena autoridad a partir del reconocimiento que el pueblo hace desu existencia, pero requiere que esta sea vieja, lo que los romanos llaman longa, que sea arraigada, lo que los romanos llaman inveteratus, y que sea seguida en algún juicio y así recibir autoridad de cosa juzgada. En derecho romano post-clásico se precisa el carácter de la costumbre y se va a alterar el valor que la costumbre tenía en el periodo clásico. Se va a decir que la costumbre puede sercontraria a la justicia y puede inducir al pecado, no obstante la generalidad trata de armonizar esa costumbre con las situaciones de hecho y con los principios religiosos. En principio las costumbres son normas completas que se traducen con el uso, como lo señalan las 7 partidas de Alfonso el Sabio que dice que es la repetición de actos en el tiempo y que ellas nacen del uso lo que la eleva alcarácter de norma.
Requisitos de la costumbre.
El uso: se traduce en el número de actos coincidentes.
La antigüedad: Longa o inveterata, pueden ser 20, 30 o 100 años.
Estos son requisitos para que la costumbre pueda ser alegada en un juicio. Así las partidas de Alfonso el Sabio hablan que si a estas se las menciona en dos o en tres sentencias ya está cumplido este requisito.
Requisitos INTERNOSde la costumbre.
Que no sea contraria a la ley de Dios.
Que no sea contraria al derecho natural.
Que no sea contraria a la razón.
Es evidente que la costumbre ha precedido al Derecho escrito, y que su origen no pede atribuirse al azar sino a una manifestación del Derecho natural, cuya raíz esta en la conciencia del humana. Sin embargo, hay costumbres creadoras del Derecho positivo, porquetienen su origen, no en el Derecho natural, sino en las propias necesidades de los pueblos que las establecieron o modificaron con arreglo a sus peculiares necesidades y a circunstancias de lugar y tiempo. Por razón de los efectos, la costumbre se divide en secundum legem (conforme a la ley); praeter legem (fuera de la ley); y contra legem (contra ley). Los tratadistas están de acuerdo en que lacostumbre conforme a ley y fuera de ley tiene fuerza de obligar, porque la primera confirma la ley, y porque la segunda la suple. Respecto a la costumbre contra ley, los autores están divididos, negándole unos que surtan efectos de ley, y opinando otros que tiene fuerza de obligar. En general los juristas se han inclinado por lo que es posterior, es decir, si la ley es posterior a la costumbre y...