derecho

Antecedentes.

En Roma

En el Derecho romano mas primitivo, a la muerte del pater familias, los hijos y la uxor in manu, que constituyen una asociación para el culto de los dioses domésticos, y la explotación de la unidad agraria, continúan las titularidades del causante. Desde época temprana, siendo varios los hijos, la antigua comunidad domestica puede dividirse: cada uno de los hijoscasados constituirá, con lo que le corresponda, su propia comunidad, pero quedando incluidas todas en una unión gentilicia llamada también consorcium.

Las doce tablas, al parecer, regulan como necesario el subingreso de estos herederos, a los que llama sui, e decir, pertenecientes a la familia común bajo la autoridad del pater. Entre ellos suceden los sui inmediatos (los hijos, no los nietos cuyoverdadero padre vive) no desheredaros. Así, en la misma época el pater familias solo podía testar en ausencia de sui, y mediante un acto legitimo cuya autorización competía al pueblo romano reunido en comicios. El testamento ante los comicios servía entonces adoptar un heredero quien no lo tenia sui, evitando la extinción del nombre, y del culto familiar.

El heres es mas que un sucesor: titularde un derecho de copropiedad latente, se encuentra asi confirmado en su posición por el fallecimiento del pater familias. El termino heredes sui traduce tal concepción: el heredero no recibe, no recoge, no realiza la auditio: es la domus la que se perpetua en el. Y, al mismo tiempo que la domus, tierras, ganados y el culto de los antepasados que es vinculo entre generaciones. Como heredero, rindeese culto a los antepasados que velan sobre el hogar, mañana, el será, a su vez, objeto de culto. Viviendo en la domus, titular tanto de los bienes como de las cargas, no puede renunciar: es un heredero necesario.

Luego las circunstancias cambian. En la comunidad continuada de los herederos domésticos. Creciendo las familias, el patrimonio no basta ya para alimentar a todos los comuneros. Cabepensar que, para evitar la división reiterada, antieconómica, por obra de las jurisprudencia se permitiera la institución de un único heredero, con desheredación de los restantes sui, llegándose a la plena libertad de testar, incluso para dejar la herencia a un extraño.

Al iniciarse este cambio, el testamento ante los comicios (que se reúnen dos veces al año, y solo en Roma, a este fin)resulta insuficiente, y junto a el empieza a utilizarse, con el fin de nombrar heredero único, el testamentum per aes et libram, de naturaleza privada que antes solo servía al pater familias para hacer llegar objetos concretos del caudal, a falta de sui, a ciertas personas (super pecunia tutelave suae rei, ita ius esto).

Como recuerdo de la primitiva función del testamentum calatis comitiis, deproporcionar, a quien no la tenia por naturaliza, un continuador de su casa y familia, pasan a todo testamento un requisito y una prohibición que, funcionalmente, eran innecesarios en los negocios destinados a repartir bienes del causante: de una parte, la necesidad, para su validez, de que contengan la institución de heredero, hecha con palabras rituales; de otra, la incompatibilidad de la sucesióntestada con la intestada (nemo pro parte estatus pro parte intestatus decedere potest), de modo que, habiendo testamento, este rige la sucesión, y se excluye la legal.

La evolución ulterior va haciendo la sucesión mas flexible y compleja. A los filii familias, que sucedían inevitablemente, se les permite repudiar la herencia. El régimen de la sucesión intestada, que en el ius civiletiene encuanta solo a los pertenecientes a la familia agnaticia (sui, agnatus, gentiles), es doblado por la bonorum possessio, mediante la cual, sin abolir el ius civile, atribuyendo el pretor la posesión de bienes del causante a ciertas personas: parientes de sangre, protege esa posesión de manera que resultan equiparadas a los herederos. A la vez, se simplifican las formas testamentarias, y se admite el...