derecho

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EL ABUSO DEL DERECHO, DEL PODER
Y DEL RULE OF LAW
Gianluigi Palombella
Universidad de Parma, Italia

RESUMEN. Frente a aquellos fenómenos que en nombre de los derechos encubren violaciones a intereses ajenos, el autor italiano propone sustituir la estrategia a la Dworkin que subraya la inviolabilidad e inderogabilidad moral de los derechossustantivos por un recurso más efectivo para su protección: acudir a las categorías de abuso del Derecho, del poder y del rule of law para desvelar los
excesos y mantener las finalidades lícitas para las que fueron concebidos los derechos en cuestión. Después de pasar revista a las corrientes teóricas contemporáneas que atienden a la distinción entre reglas y principios en el Derecho (ALEXY,ATIENZA y RUIZ MANERO, DWORKIN, RAZ),
PALOMBELLA sustenta con dos casos de la Corte Suprema estadounidense la veracidad de sus afirmaciones.
Palabras clave: abuso del Derecho, abuso de poder, Estado de Derecho.
ABSTRACT. Before those phenomena which, in the name of rights, conceal violations of other’s interests, the Italian author proposes the substitution of the Dworkin style strategy, whichunderlines
inviolability and moral irrevocability of substantive rights, by a mechanism which protects them more
effectively, that is, to make use of the following categories: abuse of a right, of power and of the rule
of law, in order to unveil excesses and to fulfil the lawful aims for which the rights in question were
conceived. After having examined the contemporary theoretical trends whichfocus on the distinction between rules and principles in law (ALEXY, ATIENZA and RUIZ MANERO, DWORKIN, RAZ),
PALOMBELLA supports the veracity of his assertions with two U.S Supreme Court cases.
Keywords: abuse of law, abuse of power, rule of law.

DOXA, Cuadernos de Filosofía del Derecho, 29 (2006)

ISSN: 0214-8676

pp. 33-57

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1. EL LADO OSCURO DEL DERECHO Y LA UTILIDAD DEL CONCEPTO
DE ABUSO

R

eclamar derechos, principalmente en un intento por garantizar los derechos
humanos o derechos fundamentales a escala planetaria, se ha hecho tan persistente que hace temer una inflación universal o una retórica vacía; sobre
todo si tenemos en cuenta que la multiplicación de normas que prevén derechos no hadisminuido el riesgo de su violación, si acaso lo ha aumentado 1.
Por otra parte, el impulso dado a los derechos ha asumido casi únicamente formas pretenciosas: en el sentido de que las lógicas de propagación 2 de los derechos a menudo
han revelado raíces individualistas antes que la tendencia intrínseca a hacer justicia en
relación con los individuos. Cada vez parece más difícil contener losderechos individuales en un marco coherente, en el horizonte de algún “ordenamiento” jurídico objetivo. Más que una íntima racionalidad universal, la afirmación de los derechos muestra
su carácter artificial y político; en realidad, es del todo evidente la imposibilidad de
separar la intervención a favor de los derechos de la ponderación de sus “consecuencias”, del conocimiento de sussignificados y de los contenidos ético-institucionales que
adquieren en concreto 3.

Por otra parte, en muchos ámbitos de los derechos aparece su “dark side”; como
en el internacional en los casos del intervencionismo humanitario, o en el de las sociedades democráticas multiculturales, o en el de las democracias en transición; en todos
ellos el denial of rights in the name of rights ha visto la luz demuchas maneras, por
ejemplo, a través del paternalismo en países como Francia o Turquía donde a las mujeres les está prohibido vestir el hijab en los edificios públicos. Igualmente problemáticas son, por ejemplo, las acciones afirmativas que imponen cuotas reservadas a las
mujeres en las listas de candidatos a las elecciones políticas; situación en que la tutela
de los derechos políticos...