derecho




LOS PROBLEMAS DEL DERECHO


1. Introducción al Concepto de Derecho

1.1 Etimología, derecho y la relación sociedad - Derecho como fenómeno social -
1.2 Problemas semánticos de definición del derecho
1.3 Problemas ideológicos y filosóficos del derecho

1.1. Etimología, derecho y la relación sociedad – Derecho como fenómeno social

1.1.1 Etimología

Raíz de la palabraderecho: Iuris - ius, significa justicia – mandar

1.1.2. Relación derecho y sociedad

a) El derecho es un elemento omnipresente en la sociedad, está en todas partes, regula casi todos los actos humanos que tienen relevancia social
b) El derecho es un elemento necesario para la sociedad, no es posible concebir sociedades sin derecho
c) Existen unas teorías sociales del derecho que hablan de lasrelaciones entre el derecho y la sociedad, ellas son:

Conflictualista (Marx)
El derecho es un instrumento de opresión social; es el medio para someter a las clases explotadas por medio de una fuerza estatal, su función es enmascarar y legitimar el conflicto.

Funcionalista (Weber)
El derecho es un instrumento de equilibrio social, sirve para organizar las sociedades. Sus funciones socialesson:

*Dirección de la Conducta
Orienta el comportamiento de los hombres en la sociedad, las normas que se apoyan para regular la conducta se llaman normas primarias o regulativas. Las normas primarias son las que imponen:

Obligaciones: es un deber positivo de la conducta (Imperativa)
Prohibiciones: es un deber negativo de la conducta (Imperativa)
Permisiones: es la facultad, posibilidad(Atributiva)

*Organización del poder social
El poder social se organiza implantando normas que consagran y establecen los órganos de creación y ejecución de las normas primarias, éstas se llaman normas secundarias o constitutivas. Las normas secundarias se encargan de las normas primarias y de organizarlas.

¿Cómo está organizado el poder?
Según el art. 113 de la constitución nacional “Sonramas del poder público, la legislativa, la ejecutiva y la judicial”
Legislativa: Crea normas primarias
Ejecutiva: Ejecuta las normas primarias, es órgano político
Judicial: Ejecuta normas primarias, es órgano jurídico e independiente

*La Resolución de Conflictos
La función básica del derecho procesal consiste en confiarle a un órgano jurídico la administración de justicia. El derechose vale de la heterocomposición.
Heterocomposición: (Hetero=otro) Medio y virtud del cual los conflictos son resueltos por un tercero imparcial. Poder judicial, el juez.

*Legitimación del Poder Social
Esta función busca justificar el poder que ejerce el gobierno sobre los gobernados. El derecho es un instrumento que justifica el poder del Estado. El medio del que se vale es el procedimientodemocrático (voto). La legitimación es la aceptación social.

*Función distributiva
Se concreta en el reparto de bienes económicos y oportunidades sociales. Surge en la II posguerra con el Estado social de derecho, el cual trae oportunidades sociales como seguridad social, leyes relacionadas con el trabajo, etc.

*Función educativa
Es una función simbólica de los juristas, en la antiguaRoma se concibió que la función del estado era formar ciudadanos virtuosos:
Vivir honestamente
No hacer daño a nadie
Dar a cada cual lo suyo

1.2. Problemas semánticos de definición del derecho

La definición del derecho presenta varios problemas semánticos

1.2.1 El término derecho presenta una textura abierta

Presenta textura abierta porque el término de derecho es indeterminadolingüísticamente, sus causas son:

La ambigüedad

El término de derecho presenta una pluralidad y variedad de significados, ellos son

Derecho objetivo: el derecho en sentido objetivo es el conjunto de normas coercitivas y jerarquizadas. Es el lenguaje normativo del derecho. Es coercitivo porque ejerce fuerza vinculante y es jerarquizado porque existen tres niveles de normas:

Constitución: es...