derecho

Aproximación al concepto del Derecho desde la perspectiva triádica: Descripción de su estructura, su dinámica y su finalidad
Sebastiao Batista
 

Primera Parte - Planteamiento del problema
 
2 El concepto del Derecho desde distintas perspectivas
 
Al establecerse en un territorio, estructurarse y tomar posiciones en torno a los medios para conseguir la realización de sus objetivos, seanespecíficos sean universales, y ante a la necesidad de compartir una serie de factores indispensables para su supervivencia, así como ante sus deseos de racionalidad, de justicia y de eficacia de sus actos en la convivencia social, el hombre siente la necesidad de crear y justificar un sistema jurídico que le garantice el orden de los factores sociales que juzga adecuado a la consecución de susfines. Así, lo crea a su modo, conforme sus creencias e intereses1, y establece las exenciones convenientes, como por ejemplo quienes son los que deben o no someterse al orden jurídico que se crea.
 
Por otra parte, para elaborarlo y comprenderlo como un sistema de normas reglamentarias de la vida social y adoptarlo como patrón de relaciones en su cotidiano, hace falta una comprensión del ordende las cosas en el mundo, una percepción, una conciencia previa, o bien un conjunto de principios y creencias sobre los mecanismos de funcionamiento del mundo. Es decir, hace falta una cosmovisión para elaborar un concepto jurídico cualquiera, ya que un orden jurídico corresponde a una disposición de determinados factores según unos modos de percibir, ser y actuar del hombre en sus relacionessociales2. Ante su cosmovisión - su concepción del orden de las cosas en el mundo -, el hombre ordena los factores de su realidad social.
 
En cierta medida, a parte de constituir un orden de los factores sociales en acción, el orden jurídico se origina de un modo particular de percepción del mundo. Esta concepción del mundo que le sirve de materia prima, y que además forma parte de su estructura, seconstituye de sentimientos de equidad, de sentimientos y necesidades de supervivencia, de solidaridad, de razonamientos, así como se compone activamente de creencias y principios de fe. A primera vista, como en el caso del derecho romano antiguo, en que la hija, si se casaba no heredaba del padre, o en el derecho griego, que no heredaba nunca, las leyes antiguas parecen raras e injustas. Sinembargo, esto se debe a una visión del mundo propia de aquel tiempo y lugar. Para ellos, se debe entender, el derecho de propiedad fue establecido para permitir la realización de un culto hereditario. Sin el culto no se adquiría la propiedad y sin la propiedad no se realizaba el culto. Sus leyes se crearon para cumplir determinadas funciones, según sus creencias sobre el orden de las cosas en elmundo3. En estos casos la propiedad cumplía una función en el culto de la familia, cuya responsabilidad se transmitía hereditariamente a los varones, ya que las hijas, según se creía, no estaban aptas para continuar la religión paterna, porque al casarse renunciaban al culto del padre para adoptar el del esposo. Por este motivo no tenían derecho a la herencia4. De ahí que, a partir de sus creencias,crearon sus leyes y todo su orden jurídico.
 
Para Fustel de Coulanges, la historia de Grecia y de Roma constituye ejemplo contundente de la estrecha relación entre las concepciones de la mente y del estado social de un pueblo. Sin pensar en sus creencias no se podrán entender sus instituciones. Así, no se comprenderá, por ejemplo, por qué existían patricios y plebeyos, patronos y clientes,eupátridas y thetas, o por qué en Corinto y en Tebas existía la prohibición de vender la tierra propia; o bien por qué en Atenas y en Roma existía la desigualdad entre hermano y hermana en la sucesión. Sin embargo, si sus creencias se colocan ante sus instituciones y leyes, esas se verán claras, y sus explicaciones se presentarán inmediatamente. Su idea sobre el ser humano, sobre la vida, sobre la...