Derecho

Fuentes del derecho

La expresión “fuente” se deriva del latín “fons-fontis”, la cual equivale de donde fluye un líquido de la tierra, o causa, fundamento u origen de una cosa, utilizando en el derecho seria al origen, emanación o procedencia.

Se puede entender como fuentes del derecho, todo tipo de norma, escrita o no, que determina la unión del comportamiento de los ciudadanos y de lospoderes de un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organización social y particular y las prescripciones para la resolución de conflictos.

Fuentes del derecho son los hechos, actos, doctrinas o ideologías que resultan determinantes para la creación, modificación o sustitución del Derecho, tanto desde su perspectiva histórica, como de los mecanismos necesarios para la producción denuevas disposiciones jurídicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los funcionarios administrativos. Inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto de crear normas jurídicas.

Cada sistema jurídico tiene su propio sistema de fuentes, aunque muchos sean muy parecidos. Un sistema de fuentes no es fruto del azar sino consecuencia de múltiples factores políticos, sociológicos eideológicos, los cuales reflejan conjuntos de ideas y hechos dominantes.

En los países de tradición romano-germánica, a los cuales pertenece Costa Rica, las fuentes se manifiestan fundamentalmente como derecho escrito, su jerarquía es la siguiente: la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios generales del derecho.

Clasificación de las fuentes del derecho

Lasfuentes de las cuales emana el derecho han sido divididas de diversas maneras, como se puede constatar a continuación:

1. Fuentes de producción: hace referencia a los hechos o actos jurídicos que tienen como efecto la creación, modificación o derogación de las disposiciones o normas de un ordenamiento jurídico.

2. Fuentes de conocimiento: denotando el conjunto de instrumentos que permitenconocer tales disposiciones o normas. Las fuentes de conocimiento se pueden clasificar de la siguiente manera:

a) Directas: cuando encierran en sí las normas jurídicas aplicables. Se refiere a las fuentes jurídicas según que estas contengan la norma en sí mismas. La única fuente del derecho penal es el proceso legislativo penal.
b) Indirectas: cuando, sin contener en sí mismas lasnormas jurídicas, ayudan a interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicación y sirven para sus conocimientos. Son indirectas la doctrina, la jurisprudencia, y la costumbre.
c) Escritas: se incluirían la Constitución, la ley y los reglamentos.
d) No escritas: está integrada por la costumbre, los precedentes judiciales y los principios jurídicos.

3. Fuentesformales: Se definen por ser aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una específica aptitud para crear normas jurídicas.

4. Fuentes materiales: se refieren al conjunto de elementos y condiciones de diferente clase que provocan el nacimiento del derecho.

La costumbre

Es una forma de crear normas jurídicas, en definitiva de crear derecho. Es la práctica efectiva y reiterada deuna determinada conducta por parte de la sociedad.

También en derecho internacional la costumbre es una fuente básica, lo que denota su primitivismo.

Enrique Vescovi y Estela Gotusso coinciden en que la costumbre es una importante fuente material del derecho en la medida en que proporciona al legislador normas que este frecuentemente aprovecha.

Elementos de la costumbre:

Elementoexterior u objetivo: es la existencia de una larga práctica desde su origen.

Elemento interior o subjetivo: es la convicción a que se someta voluntariamente.

Tipos de costumbre:

Secundum Legem: es la costumbre que existe de conformidad con la ley.

Extra Legem: regula las situaciones en la cual la ley no se ha pronunciado.

Contra Legem: está en contradicción con lo que establece la ley....