derecho

española, lo regulen como el determinante de ésta.[21]

4.1. Situación legal actual. Ley 14/2006, de 26 de mayo, sobre técnicas de reproducción humana asistida. (LTRHA) [22]

Tratándose de una pareja heterosexual casada que acude a las TRA heterólogas[23], la actual redacción de la LTRHA, en su art. 8.1 establece que “Ni la mujer progenitora ni el marido, cuando hayan prestado suconsentimiento formal, previo y expreso a determinada fecundación con contribución de donante o donantes, podrán impugnar la filiación matrimonial del hijo nacido como consecuencia de tal fecundación.” Según esta disposición, si se consintió no se puede impugnar alegando no ser quien aportó el material genético; o sea, que el vínculo filial queda determinado por el consentimiento previamente prestado - conlas formalidades previstas en el art. 6.3 LTRHA[24]- con prescindencia del elemento genético o biológico.[25]

Ahora bien, por tratarse de una pareja heterosexual casada, y conforme al art. 7.1 de la LTRHA que remite a las reglas de la filiación civil, en estos casos la paternidad del marido quedará determinada mediante la presunción de paternidad del art. 116 CC.[26] Se recurriría al escrito deconsentimiento si se pretendiera impugnar esa paternidad, lo que demuestra que en definitiva el vínculo queda determinado sobre la base de este consentimiento y no de la presunción, que por lo demás no se aplica a las parejas homosexuales casadas,[27] por lo que sería conveniente prever directamente al consentimiento como el título que determina la filiación y regularlo de manera uniforme paratodos los casos:[28] TRA homólogas[29] y heterólogas, parejas casadas y no casadas, heterosexuales y homosexuales, como se verá luego.

Tratándose de parejas heterosexuales no casadas, la determinación de la filiación sobre la base del consentimiento previamente prestado en las TRA heterólogas está regulado en el art. 8.2 que establece: “Se considera escrito indubitado a los efectos previstos en elartículo 49 de la Ley del Registro Civil el documento extendido ante el centro o servicio autorizado en el que se refleje el consentimiento a la fecundación con contribución de donante prestado por varón no casado con anterioridad a la utilización de las técnicas.” Aunque el artículo nada diga, este consentimiento también debe reunir los requisitos de expresión libre, consciente y formal,previstos en el art. 6.3[30] para el marido, mas como se advierte, la LTRHA prevé distintos requisitos según se trate de una pareja casada o no.

En lo que respecta a la determinación de la filiación, tampoco en estos casos el consentimiento para someterse a las TRA constituye un título nuevo de determinación extrajudicial de la filiación no matrimonial, sino que tan solo permite iniciar el expedienteregistral que en su caso conducirá a la declaración de la paternidad conforme lo dispuesto por el art. 120 CC que permite determinar legalmente la filiación no matrimonial por resolución recaída en expediente tramitado con arreglo a la legislación del Registro Civil.[31] Actualmente, en la práctica, generalmente se recurre al reconocimiento (art. 120.1 CC)[32] a los efectos de determinar lafiliación, como si se tratara de un caso de filiación por naturaleza.[33] Ahora bien, si se planteara una acción de impugnación de la paternidad, esta prosperaría porque no habrá vínculo biológico,[34] de allí nuevamente la necesidad de que el consentimiento sea regulado directamente como el título determinante de la filiación.[35]

No obstante lo dicho, como se verá luego, con la entrada en vigor de lanueva ley del Registro Civil el art. 8.2 quedará vacío de contenido.

Tratándose de matrimonios homosexuales compuestos por dos mujeres, la LTRHA en su art. 7.3 establece que la filiación de la otra mujer se determina sobre la base del consentimiento previamente prestado, que, a su vez, permite determinar la maternidad con independencia del vínculo genético entre la mujer y el hijo. [36][37]...