derecho

NEOCONSTITUCIONALISMO
Sesión privada del Instituto de Política Constitucional
del 3 de abril de 2008

NEOCONSTITUCIONALISMO
Por Alfonso Santiago
En los últimos años es frecuente oír hablar acerca del
neoconstitucionalismo, sin, a veces, saber con mayor precisión a
qué realidad alude este concepto. El propósito principal de esta
exposición es brindar un panorama general de estacorriente doctrinaria, que tiene su origen y desarrollo en el marco de la tradición constitucional europea de los últimos 50 años1.
Podemos comenzar diciendo que en el constitucionalismo
moderno existen dos grandes tradiciones: la norteamericana y la
europea. El neoconstitucionalismo pertenece a la segunda de ellas,
aun cuando varios de sus principios e instituciones pueden reconocer su fuente deinspiración en la tradición norteamericana. Su
origen histórico más inmediato está en las valiosas elaboraciones
1  Acerca del neoconstitucionalismo se puede consultar la siguiente bibliografía: Carbonell, Miguel, Neoconstitucionalismo, Trotta, Madrid, 2003, obra en la que se publican varios artículos de
diversos autores acerca de esta corriente jurídica; Comanducci, Paolo, “Formas de (Neo)Constitucionalismo: un análisis metateórico”, Isonomía, nº 16, abril 2002, p. 89; y Constitucionalización y teoría del derecho, discurso de incorporación a la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba, publicado en Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Córdoba, Anales, tomo XLIV, año académico 2005, Córdoba, p. 175; Bernal Pulido, Carlos, “El
Neoconstitucionalismo adebate”, en Temas de Derecho Público, n° 76, Universidad Externado
de Colombia, Instituto de Estudios Constitucionales Carlos Restrepo Piedrahita, Bogotá, 2006,
p. 29; Gil Domínguez, Andrés, “Neoconstitucionalismo formalista y neoconstitucionalismo ético”, La Ley, diario del 27-II-06; y “Neoconstitucionalismo y última palabra”, La Ley, diario del
14-III-08; Vigo, Rodolfo, Neoconstitucionalismo:algunos riesgos y algunas prevenciones (en
prensa).

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ANALES DE LA ACADEMIA NACIONAL DE CIENCIAS MORALES Y POLÍTICAS

jurisprudenciales del tribunal constitucional alemán en los primeros años de labor jurisprudencial luego de la sanción de la llamada
Ley de Bonn2, aunque su conceptualización y denominación son
más recientes y han tenido lugar principalmente en Italia y España3. Es unacorriente jurídica reciente y en proceso interno de
conformación y consolidación.
Siguiendo criterios ya propuestos por otros autores, podemos considerar al neoconstitucionalismo como un proceso histórico, como una teoría o concepción acerca de la realidad jurídica y
como una postura doctrinaria e institucional, se podría decir también ideológica, acerca de la función que los jueces estánllamados a realizar en una democracia constitucional. En mi exposición
intentaré seguir este esquema inicial.

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Entre muchos otros, se pueden mencionar como ejemplos de esta etapa inicial los siguientes
fallos del tribunal constitucional alemán: convalidación de la negación de la personería jurídica
a los partidos neonazi y comunista; caso “Elfes”, en el que se declara lainconstitucionalidad de
una norma administrativa que negaba la renovación del pasaporte cuando corrían peligro “los
intereses de la Nación”, por entender que la aplicación concreta de la norma al caso violaba el
derecho al libre desarrollo de la personalidad humana, que es considerado un derecho que informa todo el sistema jurídico, más allá de los contenidos concretos de otros derechos; caso “Lüth”,
en elque se establece que el régimen de responsabilidad civil de la prensa debe ser interpretado a
la luz del ejercicio del derecho constitucional a la libertad de expresión; etc. En estas sentencias
se aprecia la consideración de la constitución como un orden de valores llamado a informar la
totalidad del ordenamiento jurídico alemán. Sobre la postura antipositivista de la jurisprudencia
del...