derecho

Derecho y Cambio Social

EL CONSTITUCIONALISMO ALEMÁN:
Aporte de Kelsen, Heller, Schimth, Smend y Häberle
Juan José Díaz Guevara (*)

Cuestiones Preliminares: Nociones y aportes del Derecho
Constitucional Alemán
De manera amplia, el derecho constitucional se define como el
encuadramiento jurídico de los fenómenos políticos. De manera
restringida se podría definir como el derecho queestudia la
constitución, entendida esta a la vez como Pacto Político de base y
norma fundamental. Esta definición pretende descartar toda actividad
arbitraria en el ejercicio del poder. Es el símbolo del estado de
derecho que caracteriza la sociedad moderna y que se traduce en la
sumisión del estado al derecho. Se hace así diferente con el antiguo
régimen despótico marcado por ilimitado poderdel monarca. Por ello
la constitución se interpreta contemporáneamente como un sistema
de normas que contienen los principios reguladores del estado, su
estructura, el poder público y su ejercicio y garantiza a los
ciudadanos sus derechos básicos y garantías sociales, dentro de un
marco político, económico y jurídico. 1
Es innegable que una de las fuentes del Derecho constitucional,constituye la doctrina – derecho comparado. Dentro de este contexto,
―la influencia del derecho comparado es evidente en numerosas
instituciones de nuestro derecho constitucional. Del Derecho Alemán
procede la definición del Estado Social y Democrático de Derecho,
el iusnaturalismo latente en la concepción de los derechos y
libertades, o las garantías jurídicas de los mismos, especialmente en
(*)Magíster. Presidente de la Asociación Peruana de Derecho Público. Funcionario Público.
Docente Universitario. E-mail: JDiaz@mintc.gob.pe

BETANCOR, MONTOYA, PELÁEZ y BOTERO: ―Derecho Constitucional General‖ 2da
Edición. Medellín, 2006, pp. 275
1

el contenido esencial de los derechos fundamentales. También
algunas restricciones al parlamenterismo, como la moción de censura
constructivay buena parte del sistema de justicia constitucional.
Igualmente algunas normas de la distribución territorial del poder,
proceden del modelo federal alemán‖2
La constitución de Weimar, nacida tras la derrota en la Primera
Guerra Mundial, lleva tras de si la estela de un intenso movimiento
de afirmación nacional alemana que la constitución reflejó con un
grado muy alto de uniformidad. Comoya apuntó R. Thoma, la
estructura federal de Weimar era muy frágil. La cuestión ―Prusia‖
siguió planeando durante todo periodo constitucional hasta la
intervención del Reich de Prusia, que vino a ser un anticipo de la
propia destrucción del orden constitucional alemán. En el texto de la
constitución la preponderancia de los factores unitarios era muy
clara. A disposición del Reich estabanprácticamente todas las
materias. El Reich disponía de la legislación de principios
(―Gesetzgebung Grundsâtze‖) en otras y de la probabilidad de dictar
leyes siempre que lo demandara el bienestar general, la protección
del orden público y la seguridad. La Conclusión fue una práctica
uniformidad legislativa. En el orden administrativo tampoco existía
una garantía real para los Lânder quienesejecutaban las leyes del
Reich. Por ultimo la irreal configuración del Presidente de la
república como guardián de la constitución manifestaba en el orden
federal en la atribución de poderes para obligar a los Lânder con
ayuda de las fuerzas armadas a cumplir con las obligaciones que la
constitución o las leyes del Reich imponían, implicaba también el
predominio de las ideas descentralizadoras.Tras la victoria aliada en
la Segunda Guerra Mundial y la posterior división de Alemania, el
proceso de formación de un nuevo estado, reducido a las zonas
ocupadas por las potencias occidentales, tiene en la aldea federal un
importante punto de apoyo. Muchos factores jugaban a favor de la
estructura federal. En primer lugar y muy destacadamente, el hecho
de que los aliados creyeran...