Derecho

La potestad discrecional, es una facultad-deber que tiene la Administración Pública para poder decidir algunos asuntos con un relativo margen de libertad, acorde con las circunstancias concretas que el Legislador en muchas ocasiones no puede determinar de antemano en la norma jurídica, es que como dicen muchos filósofos del derecho, es decir, cuando las circunstancias del caso superan con crecesla realidad prevista en la norma (Cossio, 1987).
Esta facultad-deber, o potestad, es al igual que las otras potestades de la Administración, exorbitante y la misma constituye un límite a las actuaciones regladas o enmarcadas dentro del principio de la legalidad de la Administración Pública, la cual establece de antemano, de un modo concienzudo la actuación de la Administración, a los fines deasegurar los derechos de los ciudadanos y la seguridad jurídica de éstos, es decir, el logro del Estado de Derecho.
Según el mismo artículo 12, el acto administrativo deberá cumplir con los fines de la norma, es decir, no podrá desviarse de esos fines. Esta limitación implica que la Administración o el funcionario, no pueden en modo alguno salirse de los fines que con la norma legal se persiguen,aunque se encuentre en el ejercicio de las facultades discrecionales del poder público.
Cuando excede la Administración, el límite impuesto por la finalidad de le ley, incurre en el vicio de desviación de poder previsto en el artículo 139 de la Constitución, cuando la Administración usa sus poderes con finalidades distintas a aquellas previstas por el Legislador.
Y esto es así, porque laAdministración debe conseguir el fin colectivo, general o social, y así mismo el fin específico por el cual son concedidas las facultades determinadas que ejercita en el supuesto concreto (Brewer Carías, 1980).
La Administración no puede en virtud de esta limitación, realizar actividades inspiradas en fines muy loables, morales e incluso legales, excluyendo el fin específico conforme al cual esestablecida su discrecionalidad administrativa, es decir, el fin del servicio público, aquel que informa la función administrativa específica.
Sobre el vicio de desviación de poder, en el cual incurre la Administración cuando ignora las finalidades del acto, la antigua Corte Suprema de Justicia en Sentencia de la Sala Político-Administrativa de fecha 06-03-95, Caso: Ingrid Spiritto Vs. Consejo de laJudicatura, realiza una definición bastante completa de la figura desviación de poder, la cual consiste:
...en la utilización de las potestades que le han sido atribuidas legalmente para fines distintos de los previstos por el ordenamiento jurídico, amparándose la Administración para actuar así precisamente, en un mal uso o en un abuso del margen de libertad o discrecionalidad que permite la norma, sinque ello trascienda a la apariencia externa del acto, el cual aparentemente luce adecuado a Derecho, correcto pero que, en realidad se encuentra viciado en su componente valorativo o volitivo (Citado por Sentencia de la Sala Político-Administrativo de fecha 02-05-2000, Caso: Colegio Santiago Leon de Caracas. Pierre Tapia. Mayo de 2000: 261).
El argumento de esta Sentencia es ratificado por elfallo ya señalado en la cita, del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Político-Administrativa, de fecha 02-05-2000; este criterio es muy razonable por cuanto resalta un carácter importante del vicio de desviación de poder que le da una apariencia engañosa para evadir el control judicial y es la apariencia legal del acto, en virtud de cumplir con todas las formalidades previstas en la ley, más no sufinalidad.
En sentencia N° 1052, de fecha 13-08-2002, caso: Instituto Santiago Mariño, la Sala Político-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, también define el vicio de desviación de poder cuando:
“...el acto que aun siendo acorde con la ley, no lo es desde el punto de vista teleológico, por cuanto la Administración al dictarlo no persigue el fin para cuyo logro le fue acordada la...