Derecho

PODER CONSTITUYENTE: ORÍGENES, DESARROLLO Y
MODALIDADES (*)

Domingo García Belaunde

Debo empezar por agradecer la cordialísima invitación que me
ha formulado el Tribunal Constitucional de este país hermano, para
disertar sobre el tema del “poder constituyente”, que viene a cuento
ahora que está convocada una Asamblea Constituyente que
pretende, según se dice, “refundar” el país. Enrealidad, tal
pretensión no pasa de ser eso: una pretensión, porque las
asambleas constituyentes son importantes, pero su importancia
varía mucho en función del momento histórico en que se
desarrollan, en virtud de lo que hace y sobre todo de los consensos
que logra obtener. De lo contrario, es difícil decir cuánto tiempo
puede vivir una Constitución que es obra de una constituyente que
noactúa con mesura. Si bien esto es algo que solo podrá saberse en
el futuro.
Y debo agregar adicionalmente, que si bien el tema del “poder
constituyente” me ha atraído desde siempre, no deja de ser
complejo y en cierto sentido enigmático.

Me ha atraído mucho,

Reconstrucción de la exposición realizada en el “IX Seminario Internacional
Justicia Constitucional y Estado de Derecho”
organizadopor el Tribunal
Constitucional de Bolivia y el Colegio de Abogados de La Paz (La Paz, 7-9 de
junio de 2006).
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pues en mi país me ha tocado vivir dos procesos constituyentes
especiales pero distintos, y en ellos tuve la oportunidad incluso de
influir en algunos de sus debates y en alguna que otra decisión que
se adoptó (en los procesos de 1978-1979, que dio origen a laConstitución peruana de 1979 y en el de 1993, que aprobó la Carta
de 1993, que todavía sigue vigente, no obstante que ha sido muy
cuestionada). Pero la vastedad temática nos obliga a ser cautos y
actuar con humildad.
Y es que

la literatura que existe sobre la materia es tan

grande y sobre todo tan variada, que es realmente difícil decir algo
nuevo o quizá interesante sobre este

tópico, noobstante su

carácter recurrente.
Y dentro de este universo, las aristas son tan complejas que
podemos caer en banalidades. Por tanto, puede parecer una
temeridad tocar un tema tan amplio como éste. Pero al adelantar
estas limitaciones, me siento excusado de antemano por las
imperfecciones que ustedes puedan encontrar en mi exposición, no
obstante mis esfuerzos por ofrecer una panorámica, querefleje, si
se quiere, el status quaestionis.
***

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Lo primero que cabe advertir es que el tema del poder
constituyente nace con el constitucionalismo contemporáneo, o sea,
en Francia y en el siglo XVIII. Si bien como sucede siempre en estos
casos, sea factible rastrear antecedentes más antiguos. Hay autores
que van más lejos e indican que esta teoría, si bien no con ese
nombre, seencuentra en el Pacto de Mayflower de 1628 celebrado
entre los colonos ingleses que luego iban a formar lo que hoy son
los Estados Unidos de América. Y así en otros casos.
Pero para efectos prácticos, la tesis o propuesta del poder
constituyente, es obra de Sieyés, que la toma de la tradición
teológica, pero reelaborada y en donde distingue el poder
constituyente originario y el poderconstituyente derivado.
En la Francia de la época, el poder constituyente originario era
realmente eso. Es decir, se ubicaba en el mismo principio antes del
cual no había nada. Y además no tenía límite ni impedimento
alguno, pues precisamente los revolucionarios echaron abajo la
monarquía, dejaron de lado el ancien regimen y fundaron la
República, con principios y categorías absolutamente distintas alas
que antes existían. Y esto fue posible precisamente porque había
habido un proceso revolucionario que partía de cero y que pretendía
erigir todo un estado de cosas de la nada y borrando lo anterior.
Esta tesis de Sieyés, se explica perfectamente dentro del contexto
de la época y en el mismo sentido se dio en los Estados Unidos, en

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donde adicionalmente la Constitución dio...