Derecho

FUENTES DE DERCHO EN ESPAÑA
El articulo 1 del articulo civil nos decía que las fuentes del derecho son: la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.
Cuando se aprueba la constitución cambia toda la sistemática. Entonces la constitución establecía toda una serie de fuentes: leyes orgánicas etc.
Lo que establécela constitución
El código civil no se ha cambiado solo que ahoraprevalece la constitución por lo que hay que leerlo a través de las constitución. Cuando leemos hoy el código civil, hay que leerlo a la luz de la constitución. Además de las fuentes que se crean con la constitución siguen existiendo las costumbres y los principios generales del derecho.
La costumbre: se suele identificar con dos cosas distintas, por una parte se suele identificar frente a laley como un derecho no escrito. Las costumbres nacian espontamentamente y rara vez se recogían por escrito, por lo tanto la costumbre no es identificable. Otra forma de identificarla es decir que la costumbre es el derecho que surge al margen del Estado. Había dos tipos de derechos el estatal y el derecho que no surge del Estado si no derecho que se hace al margen del Estado, este es un derechoextra estatal. Lo que ocurre es que hay otras formas de crear derecho al margen del estado como la doctrina por lo tanto la identificación tampoco sirve mucho. La costumbre es un derecho que surge de la práctica social, esta formado por autenticas normas jurídicas, es un derecho que se caracteriza por su duración a lo largo del tiempo, es una practica social que crea autentica normas jurídicas y quese prolonga a través del tiempo.
Clases de costumbre en relación con la ley y a través del tiempo:
* La costumbre que llamamos contra el eje, es la costumbre que va en contra de ley. Esta ya desde hace mucho tiempo no se suele admitir en los ordenamientos jurídicos. En España no se admite.
* Costumbre según ley, esto es una forma de interpretar la ley. Este tipo de costumbre no es más que lainterpretación de ley, es una forma de aclarar la ley. La mayoría de los ordenamientos hoy en día tampoco la utilizan.
* Costumbre praeterlegen esto significa costumbre donde no hay ley. Esto es que se de un caso y la ley no regula ese caso por lo tanto hay que recurrir a la costumbre. Esta el la única que hoy se admite en España.
En el derecho público el papel de la costumbre es mínimo porque el derecho publico exige unas garantías a los ciudadanos que la costumbre no cumple.
El código civil nos dice lo siguientes requisitos sobre que tiene que tener la costumbre:
El articulo 1.3 dice lo siguiente:
La costumbre solo regirá en concepto de ley aplicable (cuando no hay una ley sobre esa tema).
Siempre que no sea contraria a la moral o al orden público. Cuando dice orden públicose refiere al orden constitucional, no a las fuerzas del orden.
Que resulte probable, que haya pruebas de que exista en ese territorio esa costumbre. Esto se puede probar hablando con la gente.
En tiempos se pedían más requisitos como la opinio junis ( convicción de estar creando derecho).
Características de la costumbre como fuente del derecho:
Es una verdadera fuente del derecho. Es underecho nuevo, distinto que tiene su papel y es completamente independiente del Estado.
Es una fuente subsidiaria esto quiere decir que solo actúa cuando no hay ley.
Es una fuente secundaria, esto significa que es una fuente para la que no rige el el principio iura novit curia ( los jueces conocen el derecho)
El papel hoy de la costumbre es muy pequeño, porque la ley escrita cubre ya casitodo.
Nos decía el código civil lay la costumbre y los principios generales del derecho.
Los principios generales del derecho son las grandes ideas que están en la base del ordenamiento jurídico. Como tal fuente del derecho el origen de la idea de que existen unos principios generales es bastante reciente, aunque hay bastantes antecedentes. Por ejemplo en Grecia hablamos de leyes no escritas...