Derechos Reales De Garantia

Derechos reales de garantía.
• Introducción.
El patrimonio es la prenda común de los acreedores, esta garantía colectiva por sí misma es insuficiente para asegurar el cobro de sus créditos.
El deudor tanto puede contraer nuevas obligaciones como enajenar o gravar los bienes, convirtiendo con ello ilusorio los derechos del acreedor.
En virtud del principio de pars conditio creditorum, todosconcurren en un pie de igualdad para hacer efectivos sus créditos, salvo que la ley, excepcionalmente, los haya munido de privilegio. Para evitar tales riesgos el legislador ha ideado seguridades o garantías, las que pueden ser de dos clases: personales o reales. En las personales el deudor se suma a otro deudor, a la par del originario o en subsidio. Ejemplo: fianza y el aval.
Dicha seguridadno es absoluta, porque el peligro de caer en insolvencia se extiende al otro deudor.
En las garantías reales, una o varias cosas de propiedad del deudor quedan afectadas en forma especial para asegurar el cumplimiento de la obligación así garantizada. Esas cosas son gravadas con derechos reales a favor del acreedor. Ejemplo: hipoteca, la prenda, la anticresis.
Con esto se disminuye notoriamenteel riesgo que el que dejan subsistente las garantías personales.
• Hipoteca.
• Definición legal; análisis crítico¬¬¬¬
El artículo 3108 nos brinda la siguiente definición: "la hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crédito en dinero sobre los bienes inmuebles que continúan en poder del deudor".
Esta definición ha sido motivo de diversas críticas. La primera dice que esdemasiado vaga, no determina como se hace efectiva la seguridad. Respuesta: carece de consistencia, es evidente que ese mecanismo resulta del resto del articulado.
La segunda dice que no contempla el supuesto de la hipoteca constituida por un tercero, por lo que en lugar del deudor debió utilizarse la expresión constituyente. Esta aseveración es correcta pero, de todas formas, el código haconsiderado en la definición el caso más corriente, o sea la hipoteca constituida por el propio deudor.
Por último se afirma que debió hablar de cosas inmuebles y no de bienes inmuebles, porque sólo las cosas pueden ser objeto de un derecho real. Esto no es grave, ya que las cosas son también bienes (materiales).
Naturaleza jurídica.
La hipoteca es un derecho real sobre cosa ajena accesorio enfunción de garantía.
• Derecho real.
Se ha pretendido negarle el carácter de derecho real, ya que al no ejercerse por la posesión, no habría ente el titular y la cosa una relación directa e inmediata, como la que caracteriza a todo derecho de esa naturaleza.
Esto no es correcto, pues la relación existe y más aún, la inherencia del derecho a la cosa, que es rasgo típico del derecho real, con lassiguientes ventajas que de ella derivan (ius persequendi y el ius preferendi), aparecen en la hipoteca con toda nitidez.
El acreedor puede perseguir el inmueble gravado en manos de los sucesivos adquirentes y hacer valer sus derechos, como haría contra el que constituya la hipoteca (ius persequendi). Además va a ser preferido con respecto a hipotecas u otros derechos reales establecidos a posteriori(ius preferendi).
También se pueden agregar otras razones que lo corroboran como tal:
• Esta enumerada en el artículo 2503.
• El código la legisla como derecho real, dedicándole el título XIV del libro III.
• El ser accesoria de un derecho personal en nada influye si naturaleza jurídica.
• El ejercicio de la acción hipotecaria coloca al acreedor en relación inmediata con la cosa, parahacerla vender y cobrarse con su producido.
• Sobre cosa ajena.
El principio nemine res sua servit, se aplica a todos los derechos reales sobre cosa ajena.
El dueño, al tener sobre la cosa todas las facultades posibles, nada necesita agregarle para completar el contenido de su derecho.
Sin embargo estas ideas no tienen vigencia universal, ya que por ejemplo, en el derecho alemán aparece la...