derechos

La protección de los niños y las políticas
de la diferencia
Mary Beloff*

Resumen: En este trabajo la autora analiza los sistemas legales de protección a la
infancia que implementaron los Estados latinoamericanos con posterioridad a la adopción
de diversos instrumentos internacionales sobre los derechos de la niñez. Así, se
señala que si bien a raíz de aquéllos el modelo tutelar clásicocon sesgos discriminatorios
fue reformado, las nuevas legislaciones no han logrado aún efectivizar la protección
especial expresada en el concreto respeto de los derechos económicos, sociales y
culturales de las niñas y los niños en la región.
Palabras clave: Infancia – Modelo tutelar clásico – Paternalismo injustificado –
Derechos de los niños – Derechos económicos, sociales y culturales –Paternalismo
justificado
Abstract: In this article, the author analyses the child protection systems implemented
by the Latin-American states after the adoption of several children’s rights international
documents. The author points out that, even though the old protection system
based on an unjustified discrimination approach was indeed reformed, the legislative
reforms, have not yet achievethe full realization of economic, social and cultural rights
of children.
Key words: Childhood – Protective system – Justified paternalism – Rights of children
– Economic, Social and Cultural Rights – Unjustified paternalism

* Profesora de la Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires. Una versión anterior de
este texto fue publicada en BRAYLAN, Marisa (comp.): Informe sobreantisemitismo en la
Argentina, Buenos Aires, DAIA, pp. 231-243.
Lecciones y Ensayos, nro. 89, 2011
Beloff, Mary, La protección de los niños y las políticas de la diferencia, ps. 405-420
Lecciones y ensayos 89.indd 405 22/03/2013 14:34:30406 Lecciones y Ensayos, nro. 89, 2012
“(…) el proyecto (…) pretende constituir una sustancial modificación de fondo,
en los modos y en los conceptos con que hasta elpresente se han enfocado
legislativamente los problemas de los niños y los jóvenes. (…)
En este proyecto ya no se piensa en los niños y los jóvenes como incapaces (…)
como no tendría sentido intentar fundamentar por qué no se sigue concibiendo
como incapaces a las mujeres. El proyecto (…) constituye al niño y al joven como
sujetos de derecho en un sentido integral del término. Sujetos dederecho que
tienen obligaciones y facultades especiales y restricciones también especiales,
provenientes del grado de desarrollo y maduración que han alcanzado.
Pero sujetos de derecho que, como tales, conservan y están en condiciones de
ejercer sus opciones y de adquirir un lugar significativo como partícipes de la
construcción del país que ambicionamos, mucho antes de la mayoría de edad (…)Reemplazar el autoritarismo
ligado a los esquemas paternalistas por el establecimiento de un modo
significativo, de derechos y obligaciones en un marco de libertad, es la forma que
en este proyecto concebimos para asegurar el porvenir.”
(Proyecto de Código de Código del Menor de 1988)1
I. La relación de la ley con los niños ha sido, desde los tiempos modernos,
una relación de discriminación;discriminación paternalista, discriminación positiva,
discriminación basada sobre “buenas razones”, pero discriminación al fin. Una
vez que la infancia fue percibida de forma diferenciada respecto del mundo adulto
por parte del derecho, esa diferencia se expresó en una compleja combinación entre
discriminación y protección.
Los diferentes movimientos de protección a la infancia desvalidadesde sus lejanos
comienzos en tiempos de la industrialización –más allá de sus contradicciones
en otros órdenes– coincidieron en señalar que los niños tenían derecho a la educación,
vivienda, comida y familia, entre otras cuestiones básicas.2
Los debates, a lo
largo de los años, giraban en torno de quién era el obligado a garantizarlos y con qué
alcances, en otras palabras, qué significaba...