DESARROLLO HISTORIA DEL DERECHO


Aplicación del derecho


1.- CONCEPTO:

El derecho tiene su razón de ser en la aplicación, existe para ello. Este proceso de aplicación nos da la idea acerca de que es por medio de esta operación que el derecho entra en contacto con los hechos; ya que son los hechos de la vida social los que constituyen el objeto de aplicación del derecho.
Esa conexión entre las normas y los hechos es a loque refiere el concepto de aplicación del derecho.
Por lo cual, aplicar el derecho es subsumir los hechos de la vida real dentro del derecho. Esta labor de encuadrar o ajustar los hechos dentro de las normas le corresponde a los aplicadores del derecho. De esta manera el derecho es visto como un conjunto de fórmulas que se aplican a los hechos de la vida real.
Las normas contienen generalmentepreceptos abstractos y generales y los comportamientos se manifiestan a través de formas individuales y concretas, para llegar a una solución se debe realizar una operación técnica que consiste en individualizar la norma general para aplicarla al caso concreto.
Esta forma de entender la aplicación se basa en dos elementos:
Por un lado un conjunto de normas generales y abstractas y por el otro ladohechos concretos. Si se dan estos dos elementos la aplicación sería una operación lógica, que se representaría por medio del silogismo:

La premisa mayor = norma jurídica
La premisa menor = el hecho concreto sometido a juicio
La conclusión = tales hechos merecen tales consecuencias.

Lo importante es el acto volitivo de que aplicará el derecho porque deberá realizar una elección de una normaentre las distintas que forman parte del marco legal. Ello supone un proceso de investigación y relacionamiento entre los hechos y las normas que constituyen una actividad muy compleja.
Lo primero que llega al conocimiento del juez son los comportamientos sociales que se produjeron. No los presencia directamente, sino en forma indirecta por medio de los relatos o narraciones de los hechos, testigos,informes policiales, demandas, entre otros.
Lo que debe hacer en primer lugar en depurar la historia que llega a su conocimiento y reconstruir lo ocurrido a la luz de lo que prescriben las normas de derecho.
Una vez que estableció los hechos debe trabajar con las normas generales y abstractas. Pero esta operación no olvidemos que la realiza conjuntamente, el examinar los hechos de la realidad lohace en función de las normas aplicables. Aquí es donde debe buscar la norma general para poder aplicar al hecho concreto.
En esa operación puede ocurrir que:
1) La norma jurídica sea clara y precisa, no existiendo ninguna dificultad para la aplicación.
2) Las normas sean oscuras, ambiguas, confusas poniendo en duda su aplicación al caso concreto, surgiendo ladiscrepancia entre dos o más normas para solucionar dicho caso, llevándonos a la interpretación.
3) En el ordenamiento jurídico también puede suceder que no exista norma que resuelva el caso concreto.

2.-LAS FASES DE LA APLICACIÓN DEL DERECHO:

1.- Fijación de los hechos que constituyen el caso concreto: Estos hechos son fijados a través de la historia, porque los hechos en laaplicación del derecho no son vistos, necesariamente, sino conocidos a través de una narración, o de documentos, pero no a través del mismo hecho, o caso. “Una transmisión de sucesos pretéritos, peor una transmisión en la que se han introducido ya los criterios valorativos propios de quien realiza la transmisión.”
Cosa que no había advertido es esto de la transmisión en la historia. Si la historia tienesu carácter en la transmisión, lo que significa es que importa, no por el registro de hechos pasados más relevantes, sino porque estos hechos aún se suceden en nuestro tiempo, porque han son transmisión, es decir, algo así como darle la posta a otro tiempo para que la carrera siga en pie.
Y cuando un caso o hecho social es relatado a través de la historia eso supone que no es conocido como una...