Dialnet AportacionDelDerechoNaturalAlDerechoPositivo 2060632

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APORTACION DEL DERECHO NATURAL
AL DERECHO POSITIVO (*)
No deja de ser extraño que aun los mayores detractores contemporáneos del Derecho Natural ; quienes le discuten él nombre o niegan
que sea "Derecho", o que sea "Natural" ; los que quieren una superación del iusnaturalismoy del positivismo en un "tertium" híbrido que
no sea ni lo uno ni lo otro ; los que pretenden haber "enterrado" para
siempre al Derecho natural (y son muchos ya los sepultureros de tan
vivo "cadáver"), o los que le sitúan en las "nebulosas abstracciones"
filosóficas impropias de los avances de la ciencia y de nuestros tiempos
de realismo pragmatista ; los que, en una palabra, dicen no creer en
elDerecho natural, incurren, sin embargo, en la paradoja de reconocerle algúna misión respecto al orden social regulado por el Derecho
positivo, bien asignándole un carácter "revolucionario" y hasta subversivo del orden jurídico vigente, bien constatando su carácter "conservador" y partidista y reconociendo, más o menos expresamente, sus
aportaciones al Derecho positivo, nacional e internacional .No pretendemos hacer aquí un trabajo de polémica, y bien fácil
nos sera esto, siendo tantos los enemigos, en todos los tiempos, del
Derecho Natural y tantos también y tan notables sus defensores, de
cuya doctrina podíamos tomar los argumentos más fuertes para su
defensa. Bien que refuntando posiciones "negativas" y hasta "nihilistas", haríamos, a sensu contrario, exposición afirmativa, pero no esque nos proponemos, sino conjuntar los pareceres, aun los más
dispares y hasta opuestos, en lo que tienen de positivo reconocimiento
y proclamación, que hemos de subrayar, por significativa, en los auto
res se dicentes enemigos del Derecho Natural, respecto a la misión y
(*) Parte de este trabajo fue presentado como ponencia al VII Congreso
Internacional de Derecho Compararlo (Uppsala, agosto de1966).

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EMILIO SERRANO VILLAPAÑI,

funciones del Derecho Natural y su influencia como aportación al Derecho positivo .
Cicerón, que nos dice en su República lo mal que había sentado al
auditorio romano el discurso del escéptico griego Carneades, cuando
éste afirmó que noexistía otro Derecho que el positivo, "ius de quo
quaerimus, positivum est, naturale nullum", censura duramente este
monismo positivista diciendo que es completamente necio pensar que
no hay más Derecho que el positivo (1), ya que si así fuese, serían
justas todas las arbitrariedades y todos los atropellos de los tiranos.
"Debe, pues, admitirse un Derecho Natural, como base y fundamento
de todoverdadero Derecho positivo" (2). "El principio de toda justicia
es el Derecho Natural : eius initium est a natura profectum" (3).
"Del Derecho Natural se deriva, en primer término, el Derecho
consuetudinario o no escrito, y luego el Derecho legal o escrito" (4).
Cuando Marco Tulio Cicerón afirmaba esto, no decía ninguna cosa
nueva, pero es notable que esto lo dijera un hombre que había dedicado ala práctica del Derecho una notable actividad. Y es más notable aún que estas reflexiones filosóficas las hiciese un juriconsulto
que no era filósofo, pero que encontraba "en las entrañas mismas de
la Filosofía" y en la "naturaleza misma del hombre" el último fundamento del Derecho.
En estas elocuentes afirmaciones iusnaturalistas, cuyos comentarios
merecerían ciertamente una atención que aquí nopodemos prestarles,
lo que nos parece más digno de subrayarse, a los propósitos de nuestro
trabajo, es que, sin proponérselo, nos apunta aquí ya Cicerón algunas
de las misiones más importantes que cumple el Derecho Natural y sus
aportaciones al Derecho positivo . Así, afirmada la existencia del Derecho Natural, éste es el criterio del Derecho positivo, su principia y
fundamento . Criterio para...