discrecionalidad

DEFINICIÓN DE DISCRECIONALIDAD.

ISABEL LIFANTE, la define como el poder o la facultad de poder elegir entre dos o más cursos de acción, los cuales son permisibles por el sistema jurídico. 

SEGURA ORTEGA, la define como la libertad, el poder o la facultada que las normas del sistema jurídico otorgar a los jueces (explícita o implícitamente) para elegir entre dos o más situaciones (todasposibles), debiendo simplemente justificar las razones de su elección. 

DE ESTAS DEFINICIONES SE DESPRENDEN DOS ELEMENTOS PRIMORDIALES.- la primera la facultad de elección y la segunda la justificación de la elección. 

DIFERENCIAS ENTRE LA DISCRECIONALIDAD Y LA ARBITRARIEDAD (CARACTERISTICAS).

Algunos autores señalan que la discrecionalidad tiene un toque de arbitrariedad, pero laarbitrariedad se caracteriza:

a) Por ser una conducta antijurídica, es decir es contraria a las normas del sistema jurídico. 
b) Un acto de arbitrariedad proviene del poder público y no de los particulares.
c) Se desprende de un total arbitrio de la autoridad, quien no justifica el porqué de tal determinación (no fundamenta).
d) Existe la falta de razones, por lo que no hay argumentación alguna. Por lo que lo que la discrecionalidad se caracteriza:

a) Por ser una conducta jurídica, es decir se encuentra en las normas del sistema jurídico (explícita o implícitamente). 
b) Proviene del poder público y de los particulares.
c) Justifica el porqué de tal determinación (fundamenta).
d) Da razones, hay argumentación. 

ELEMENTOS DE LA DISCRECIONALIDAD.

FUNDAMENTO NORMATIVO. Es decirque la ley habilite al juez para que elija entre varias alternativas (explícita o implícitamente). 

LIBERTAD DE ELECCIÓN DE ALTERNATIVAS. 

1) Tiene la libertad de elegir la norma jurídica a aplicar.
2) Libertad respecto a la apreciación de los hechos y la valoración de las pruebas. 
3) Libertad en relacionar su determinar con criterios (jurisprudencia). 

EXIGENCIA DE MOTIVACIÓN. Es elelemento más importante de la discrecionalidad y debe ser suficiente. 

CLASES DE DISCRECIONALIDAD

TÉCNICA.- Celeridad y optimizar el fin o resolución; es decir la redacción y gramática. 
POLÍTICA.- Juicios políticas, pero esta debe ir acorde a ciertos grupos políticos o a los intereses de la sociedad en general. 
ABSOLUTA.- Celeridad y optimizar el fin o resolución; es decir la redacción ygramática, aunado a que se le permite al juzgador el que elija el método de interpretación (objetivista, subjetivista, intermedia, Dowkin, internacionalista, Hart, Hermenéuticas. 
DELIMITADA.- El legislador le señala en la norma a los jueces los parámetros en donde debe de actuar el juez.
INTENCIONAL.- Es en la que el legislador de forma deliberada confía en la facultad del juez, a través deciertas expresiones como: “podrá”, “a juicio”, etc. 
MODELOS DE LA DISCRECIONALIDAD

ESTRUCTURAL (Intencional). Se presenta cuando la norma no prescribe una consecuencia y confía en el juez. 
TEXTUAL (Intencional). La norma remite de forma directa el carácter discrecional al usar fórmulas como: “podrá”, “a juicio”, “tiene facultad”, etc. 
ESTRATÉGICO. Las normas señalan los fines y objetivos, perono predeterminan los medios (procedimiento).


 
FUENTES DE LA DISCRECIONALIDAD.

Discrecionalidad relativa a la determinación de la validez de la norma aplicable (vigencia).
Discrecionalidad relativa a la decisión interpretativa, que viene a ser en donde se plasman los argumentos (motivación). 
Discrecionalidad relativa a la evidencia de los hechos, que viene a ser la valoraciónepistemológica del juez. (experiencia).
Discrecionalidad relativa a la elección de las consecuencias, acción-reacción, es la que se presenta y se señala como una sanción, una pena o una multa y el juez tiene un rango el mínimo o máximo..

TEORÍAS A FAVOR DE LA DISCRECIONALIDAD (Exponentes).

Hart. Cita que no se trata de una completa discrecionalidad, ya que la norma prevé los límites de la misma,...