Discriminación Del Trabajador Enfermo O Incapaz

Discriminación del trabajador enfermo y/o incapaz -
Por Serrano Alou, Sebastián

I Introducción

La discriminación es un comportamiento que vulnera o afecta un derecho personalísimo básico: la igualdad. Por estar en juego la condición humana, la dignidad de la persona, la tutela de ese valioso derecho constituye patrimonio común de todo ordenamiento, y dan cuenta de ello los numerososconvenios y pactos internacionales sobre la materia, incorporados ahora a nuestro derecho positivo en virtud de lo dispuesto por el art. 75, inc. 22 de la CN(1).

La discriminación se encuentra presente en la sociedad actual; muchas veces oculta o disimulada, otras veces consentida como algo normal, se discrimina en todos los ámbitos y tipos de relaciones. Vivimos en una sociedad compleja en laque los tipos de relaciones se van multiplicando con la aparición de nuevos actores sociales, creándose nuevas posiciones dentro de la compleja red social, quedando algunos de los actores excluidos o marginados. Las diferencias de poder son cada vez mayores entre los distintos actores, no siendo ajenas a esta situación las relaciones laborales.

El concepto doctrinal en el que de manera máscoherente podría inscribirse la desigualdad y la discriminación laboral sería el de violencia laboral, que incluye tanto la violencia física como la psicológica, y que tendría por principales manifestaciones la violación de tres derechos básicos: 1) el derecho a la integridad moral y a la dignidad del trabajador; 2) el derecho a la intimidad y al honor de la persona, y 3) el derecho a la igualdad detrato y no discriminación(2). A partir de este encuadramiento, podemos, junto con la Dra. Ferreirós, afirmar que el más claro ejemplo de violencia laboral es el que surge de la discriminación(3).

En el presente trabajo trataremos la discriminación que se basa en cuestiones de enfermedad y/o discapacidad y que se da en el ámbito del trabajo. En el siglo XXI, cuando el trabajador ha pasado a serun insumo más de la empresa, en que el trabajo humano se ha cosificado, con la consecuente cosificación de la persona humana que reviste la calidad de trabajador, el empresario-empleador selecciona a sus trabajadores de un modo arbitrario, acaparado en la creciente oferta de mano de obra, buscando el trabajador más redituable y afín a los objetivos de la empresa. Todo empleado que presentacaracterísticas no afines con la política de la empresa queda excluido de formar parte de la misma.

En este escenario, el empleado enfermo o incapacitado quedará excluido del mercado laboral, teniendo pocas posibilidades de acceder a un empleo, mientras que el empleado sano ab initio que contrajera alguna enfermedad grave o quedase incapacitado, aun por causa de su trabajo, perderá su trabajo en lamayoría de los casos. En vistas a reforzar el principio protectorio que rige en materia laboral, los jueces y legisladores deben perseguir y castigar los casos de discriminación de todos aquellos que, partiendo de una situación de inferioridad como es ser trabajador, se encuentran más expuestos a ser excluidos del mercado laboral por presentar una enfermedad y/o incapacidad.

II Normas que rigenla materia

II.1. Normas constitucionales y tratados con jerarquía constitucional

La prohibición legal de conductas discriminatorias constituye un corolario del principio de igualdad consagrado en el art. 16 de la Constitución Nacional(4). Este artículo establece que todos los habitantes de la Nación Argentina son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condición que laidoneidad.

El art. 14 bis de nuestra Carta Magna establece que las leyes deben asegurar condiciones dignas y equitativas de labor. En el Derecho del Trabajo, el principio de equidad, contemplado en el art. 11 de la LCT, cumple una función de carácter ético social e interviene no sólo en la elaboración positiva de aquél sino que también se proyecta en su interpretación hacia la concreción,...