Doctrina de arthur kauffman
¿Qué es el Derecho?
Dos concepciones: Punto de vista del Derecho Natural y Positivismo Jurídico.
Radicalismo en elpositivismo y el iusnaturalismo.
Iusnaturalismo radical y un Iuspositivismo unilateral ignoran la estructura ontológica del derecho y son científicamente indefinibles.
Esencia del PositivismoJurídico: “La existencia precede a la esencia: el hombre se hace a sí propio; no es algo hecho de antemano; se hace escogiendo su moral. Estamos condenados a ser libres” … Jean Paul Sartre.
Existencia y esencia del derecho.
La existencia se encuentra de tal modo supra ordinada a la esencia.
La positividad resulta la esencia del derecho.
Insostenibilidad del positivismo jurídicoinduce al opuesto: la supra ordinación de la justicia (la iusnaturalidad del derecho) sobre la positividad.
El ius naturale es puramente esencial porque su contenido es absolutamente justo y correcto. Derecho real y derecho ideal.
No hay dos órdenes jurídicos igualmente válidos.
El natural vale en forma ideal y el positivo en forma real. (Esta frase va tachada)
Solo puede valer unDerecho: el que existe ahí para nosotros y nos atañe, debe ser real.
Si fuera ideal el juez no podría hacer nada.
Teorías monistas.
Ambas teorías monistas comprenden PARTE de la verdad, noaciertan a la estructura ontológica del derecho.
Positivismo ->lado existencial.
Naturalismo->lado esencial.
Polaridad de las teorías.
La realidad depende de los dos elemento (esencial yexistencial) entonces la justicia y la seguridad, la validez intrínseca y la efectividad, la sujeción al derecho y el poder, la legitimidad y la legalidad, no se oponen se complementan.
La relación entre elpositivismo y el naturalismo no es de oposición, sino de polaridad (reciprocidad y apoyo).
Diferencia entre ley y derecho.
Ley
Derecho
General para multiplicidad de casos
Situación real,...
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