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thema decidendumEntonces el demandante reconvenido tiene que estar muy pendiente de la admisión de esa reconvención; pero mientras tanto el lapso de promoción de pruebas sigue suspendido porque se está tramitando la reconvención.
Verificado ese 5º día si el demandante reconvenido contestó o no, se apertura el lapso probatorio de los 15 días de la promoción y después todo lo demás.
En cuanto alplanteamiento de Cuestiones previas en la reconvención, se establece en principio que no pueden plantearse cuestiones previas a la reconvención.
El demandado puede plantear cuestiones previas a la demanda perfectamente, pero el demandante reconvenido no puede plantear cuestiones previas a la reconvención. No ha habido en realidad un criterio muy coherente para negar esa posibilidad, es decir,constantes, unánimes en la doctrina sobre el asunto; pero ciertamente que ha sido negada esa posibilidad básicamente por 2 cosas:
El tramitar cuestiones previas en esa oportunidad implicaría una contravención clara de lo que dice la ley en relación con la tramitación de las cuestiones previas, que solo puedo oponerla en ese lapso; si se permite que la proponga en la contestación de la demanda estoyfuera del lapso de proposición.
Por la Celeridad Procesal, más aún por el procedimiento, porque si en esos 20 días en vez de contestar propone cuestiones previas y debo ir primero a resolverlas; el proceso puede durar 20 años en primera instancia.
No obstante lo expuesto anteriormente, se permite el planteamiento de Cuestiones Previas en la Reconvención, pero a diferencia de la Demanda original,en el caso de reconvención no se apertura la incidencia, planteada la Cuestión Previa se pasará a decidir la misma como Punto Previo en la Sentencia.
Una cosa que no menciona el Código pero hay que tenerla muy en cuenta que cada una de las partes tiene una posición doble, dos caras, y cada una de las partes será demandante y demandada por eso hablamos de demandado reconvenido y demandadoreconviniente, y cada una tendrá una doble oportunidad para efectuar alegados; porque el demandante efectúa alegatos en la demanda y en la contestación a la reconvención y el demandado con la contestación de la demanda y con la reconvención que se está proponiendo.
Esto implica en la práctica que cuando vamos al lapso probatorio, cada una de las partes tiene una doble carga probatoria, porque tendránque probar lo que dijeron en cada una de sus acciones y tendrán una doble oportunidad para alegar sobre dos cosas que no necesariamente son las mismas. Entonces ciertamente hay que desarrollar una doble actividad probatoria y la carga probatoria de duplica.
El juez tiene que pronunciarse sobre demanda, contestación, reconvención y contestación; tiene que pronunciarse sobre los dos aspectos uobjetos, pero la sentencia definitiva del juez tiene que abarcar ambas cosas.
Si opera la confesión ficta, simplemente la pretensión contenida en la reconvención deberá ser declarada con lugar; eso es completamente independiente de que pueda declarar con lugar la demanda porque son pretensiones distintas.
Si dentro de los tres (3) días que tiene el juez para admitir la reconvención el juez la niega,eso no afecta en lo más mínimo a la contestación efectuada, si se niega la admisión a la reconvención la contestación efectuada sigue quedando en pie y es plenamente válida siempre y cuando sea oportuno.
Por lo menos en cuanto a la reconvención obviamente, depende de cómo el juez pronuncie su decisión sobre la admisibilidad de la reconvención, puede negar la admisión de la reconvención porque elprocedimiento no es compatible; por supuesto, la negativa de la admisión de la reconversión no produce en ningún momento una cosa juzgada porque, si se niega la admisión a la reconvención se puede tramitar un procedimiento por separado y al negar la admisión no hay cosa juzgada, no hubo pronunciamiento de fondo.
Artículo 365 CPC.- Podrá el demandado intentar la reconvención o mutua petición,...