Economia y derecho

APUNTES PARA EL ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO
Germán Coloma (Universidad del CEMA) Prólogo El objetivo de estos apuntes es doble. Por un lado buscan resumir los principales aportes que la teoría económica ha hecho al campo del análisis del derecho, siguiendo los lineamientos de la literatura que empezó a desarrollarse a partir de los trabajos liminares de Coase (1960) y Calabresi (1961). Porotro lado, tienen también el objetivo de avanzar de manera preliminar sobre el territorio (hasta el momento prácticamente inexplorado por el análisis económico) del derecho vigente en L. América. Los destinatarios directos de este trabajo son los alumnos del curso de “Análisis económico de la ley”, de la maestría en finanzas de la Universidad del CEMA. Los destinatarios indirectos incluyen a alumnosde las carreras de derecho y economía que cursen asignaturas vinculadas con el derecho civil y comercial y con la política económica, a abogados que trabajan en temas de derecho empresario, y a economistas que por su tarea deban interactuar con las normas del derecho privado y con las regulaciones que las acotan y las exceptúan. A pesar de que en el nombre con el que hemos titulado estos apuntesse hace referencia exclusiva al derecho privado, nuestro comentario excluirá buena parte del campo jurídico que involucra esta denominación e incluirá también algunas normas ajenas al ordenamiento puramente civil y comercial. Por empezar, no haremos aquí ninguna referencia a las ramas del derecho privado manifiestamente alejadas de lo que se entiende tradicionalmente en economía como “mercado”(tales como el derecho de familia, el derecho sucesorio y el derecho referido a los atributos de las personas físicas), si bien estas áreas también son susceptibles de análisis económico. Por el contrario, algunas partes del derecho administrativo y del derecho laboral sí serán objeto de comentario, en virtud de su capacidad de modificar los criterios que el derecho privado establece para elfuncionamiento de los mercados. Dicha extensión, sin embargo, no llegará hasta el derecho público que regula el funcionamiento de las instituciones estatales (derecho constitucional orgánico, derecho procesal, derecho administrativo de los organismos públicos), en virtud de que el mismo se refiere a situaciones en las cuales el mecanismo utilizado para asignar recursos es básicamente diferente delmercado. Tampoco haremos referencia a normas estrictamente penales, salvo en lo que se refiere a algunos tipos muy particulares de regulación económica en los cuales el instrumento de intervención estatal es básicamente la sanción de contravenciones.

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1. Introducción 1.1. Economía, derecho económico y análisis económico del derecho La definición más habitual de la economía como ciencia es aquéllaque le asigna como objeto de estudio la forma en la cual las sociedades asignan los recursos escasos a la satisfacción de necesidades o fines múltiples. Esta idea ha sido expresada también diciendo que el objeto de la economía es estudiar el modo en el cual las sociedades deciden qué bienes y servicios producir, cómo producirlos y para quién producirlos, utilizando los recursos limitados queposeen. El objeto de estudio de la economía puede ser encarado a través de dos enfoques básicos. Uno de ellos es el enfoque de la economía positiva, que busca estudiar las economías explicando su funcionamiento tal cual es en la realidad. El otro enfoque es el de la economía normativa, que elabora prescripciones basadas en la economía positiva y en juicios de valor, ocupándose por lo tanto del “deberser” de la actividad económica. De este modo, mientras la economía positiva elabora teorías que intentan explicar por qué se producen ciertos fenómenos en la vida económica, la economía normativa brinda pautas para juzgar la conveniencia e inconveniencia de medidas de política destinadas a modificar el funcionamiento de la economía. Así, un artículo en el cual se estudia por qué se incrementaron...