Economia

APUNTES DE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL*

Dra. Elina Mereminskaya**

I.

Trazando los límites conceptuales del arbitraje comercial internacional

El siguiente análisis del arbitraje se desarrolla a partir de la premisa teórica de la globalización de la sociedad. Este fenómeno, aunque afecta las más diversas esferas de la vida humana,1 se ha hecho particularmente notorio en el ámbitodel comercio transfronterizo. En otras palabras, la existencia de las fronteras estatales no impide un desarrollo sincronizado de las economías nacionales como tampoco un intenso intercambio entre ellas. En el contexto de la apertura económica mundial, el arbitraje comercial internacional ha adquirido un amplio reconocimiento que se extiende hoy en día por distintas regiones del planeta. Loanterior ha impulsado una armonización de las legislaciones nacionales en materia de arbitraje. Con ello, el análisis de este fenómeno se torna más fácil, pues pueden desarrollarse conclusiones generalizadas, válidas para un número alto de ordenamientos jurídicos. Gracias a la explosiva aceptación del arbitraje se ha ampliado el círculo de las jurisdicciones nacionales donde éste puede llevarse a cabo,cuestión que transforma el escenario del arbitraje internacional en uno verdaderamente global. Por otro lado, no obstante el alto grado de armonización que exhibe actualmente el arbitraje comercial internacional, siempre existirán, en paralelo, soluciones particulares válidas tan sólo para algunas jurisdicciones.

* El presente texto fue elaborado como apuntes del Taller de Arbitraje ComercialInternacional dictado en la Universidad Autónoma de Nuevo León entre los días 24 y 26 de agosto del año 2005. ** Directora de Investigación del Centro Jurídico de Implementación del Libre Comercio, Profesora del Departamento de Derecho Internacional de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Doctora y Magíster en Derecho (Universidad de Göttingen, Alemania), Licenciada en Derecho(Universidad Rusa de Emanuel Kant, Kaliningrado). 1 Mereminskaya, Elina y Mascareño, Aldo, “La desnacionalización del derecho y la formación de regímenes globales de gobierno”, en Martinic, María Dora y Tapia, Mauricio (Eds.), Sesquicentenario del Código Civil de Andrés Bello, LexisNexis, 2005, pp. 1391-1427.

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1. Mundialización del arbitraje

El arbitraje comercial internacional emerge en larealidad moderna como un fenómeno netamente europeo, especialmente impulsado y promovido por los círculos jurídicos franceses. Su mundialización se vio favorecida, básicamente, por dos fenómenos.2 En primer lugar, la labor desarrollada por el Tribunal Arbitral Irán-EE.UU. desde los inicios de los años 80, contribuyó a que los abogados estadounidenses adoptaran una postura mucho más proclive alarbitraje.3 Con el tiempo, su activa participación en los procesos arbitrales ha provocado la transformación del procedimiento arbitral de cuasi inquisitivo a uno adversarial. En la práctica, también ha llevado a sustituir a los árbitros que en el contexto europeo eran mayormente renombrados profesores universitarios, capaces de crear teorías de derecho en sus sentencias, reemplazándolos por losabogados litigantes, con la formación típicamente pragmática de la tradición del common law.4 En segundo lugar, con el fin de la guerra fría y a raíz de la consolidación de la economía del tipo capitalista como la única modalidad económica viable, la mayoría de los países entraron en una verdadera competencia por atraer las inversiones extranjeras. Para garantizar a las contrapartes extranjeras un marconormativo más neutro y eficaz, las legislaciones latinoamericanas, asiáticas y ex soviéticas optaron por introducir el arbitraje comercial internacional.5 2. Nacionalización vs. des-nacionalización del arbitraje Ante las múltiples remisiones hechas a los ordenamientos jurídicos nacionales, cabe preguntarse hasta qué punto el arbitraje comercial internacional se halla
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Carbonneau, Thomas,...