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LOS ORGANOS DE LA SOCIEDAD MERCANTIL
Siendo la sociedad mercantil una persona jurídica, necesita de ciertos órganos para poder manifestar su función vital. Al igual que los estados la sociedad necesita de un órgano soberano, de un órgano ejecutivo y de un órgano fiscalizador del cumplimiento de su régimen legal. Para esas funciones existen las asambleas o juntas generales de socios, losadministradores y los fiscalizadores de la vida de la sociedad que velan por el cumplimiento de contrato social o de las decisiones que tomen los socios. La parte general del Código de Comercio de Guatemala únicamente se refiere al órgano administrativo; pero, por razones didácticas, hacemos referencia a los otros dos, estudiándolos más detalladamente en cada sociedad en particular.
2. ORGANOS DEADMINISTRACIÓN
Estudiar el tema de la administración de la sociedad, implica analizar el problema de la representación. La sociedad mercantil únicamente puede actuar por medio de los administradores y por eso ellos desempeñan una función necesita para que pueda manifestarse frente a terceros. Lo contrario sucede con la persona individual, para quien la representación es contingente; puede darse o no.Sin embargo, en ambos casos, la representación tiene la finalidad de permitir el desplazamiento del ante representado, tanto en el tiempo como en el espacio. Decimo que para la sociedad la representación es necesaria porque es lógico que no pueda actuar como ante ficticio; por eso de Derecho Canónico la equiparó a un menor de edad, minoría que es consubstancial y permanente.
“se trata de una“capitis deminutio” que sigue a la sociedad en toda su existencia y que requiere la intervención de personas físicas para la celebración o ejecución de cualquier acto o negocio jurídico”.
Esta importante función para la vida de la sociedad la desempeña el administrador.
La administración de la sociedad es encomendada a un o varios administradores o gerentes, que pueden ser o no socio y quienes tiene larepresentación legal de la misma (artículo 44 de Código de comercio). La forma de la administración se establece en la escritura social (artículo 1730 del código civil). El artículo 47 del código de comercio establece que el administrador, pro el hecho de su nombramiento, tiene facultades para representar judicialmente a la sociedad conforme las disposiciones de la Ley de Organismo Judicial, prolo que se hace necesario establece la naturaleza jurídica de la función administrativa.
Según Barrera Graf la representación
“es un poder que se concede a una persona para celebrar actos jurídicos a nombre de otra y sobre todo, el ejercicio de tal poder frente a terceros”.
Para explicar este poder se han dado tres teorías: Teoría del Mandato, Teoría de la Representación Legar y Teoría delÓrgano. Estudiemos cada una por separado.
2.1 TEORIAS QUE FUNDAMENTAMN LA FUNCION ADMINISTRATIVA
2.1.1 TEORIA DEL MANDATO
Esta teoría es de origen civilista y afirma que el administrador es un mandatario de la sociedad u que siendo esta una persona jurídica, tiene existencia propia e independencia de la de los socios individuales considerados, es perfectamente posible que puede otorgar mandatos comoel que le confiere al administrador. La doctrina critica esta posición porque el mandato supone la existencia de un contrato, un acuerdo de voluntades; en cambio, la representación que ejerce el administrador deriva de un acto unilateral, no hay contrato. Además, como expresa Cuevas del Cid:
“la figura del mandato exige que una persona dé poder a otra y que éste lo acepte para representarle en sunombre en la ejecución de actos jurídicos” lo cual supone que el mandate tiene voluntad.
Analizando detenidamente esta relación, cabe concluir que ello es imposible. Por otro lado, pueden otorgarse mandatos sin representación y puede existir representación sin mandato, como en le caso de los representantes legales de menores y del administrador de sociedades. En resumen, la teoría del...