El Abuso del Derecho

ÍNDICE

I. Introducción……………………………………………………………………..…P. 3

TEORIA DEL ABUSO DEL DERECHO
II. Concepto de Abuso del Derecho (art. 1071 Cod. Civil)………….………..P. 4-5
III. Fundamento de la teoría del abuso del derecho ………………..………...P. 5
IV. Antecedentes históricos………………………………………………………..P. 6
V. Naturaleza jurídica. …………………………………………………………….P. 6-7
VI. Cuando debe reputarse que un derecho
hasido ejercido abusivamente. Criterios de determinación. ……………………………….P. 7-9
a. Teorías subjetivas.
b. Teorías objetivas.
c. Teorías mixtas.
VII. Criterio Judicial…………………………………………………………..…….P. 9-10
VIII. El abuso del derecho por omisión……………………………………….….P. 10-12
IX. Efectos derivados del ejercicio abusivo……………………………………P. 12-13
X. De oficio o a pedido de las partes? ………………………………………..P. 13-14XI. Carga de la prueba………………………………………………………..…..P. 14
XII. Derechos que nunca pueden configurar abuso ……………………….….P. 15
XIII. Segundo Congreso Nacional de derecho civil. 1937……………………..P. 15-17
XIV. El Art. 1071 antes de la reforma introducida por la ley 17.711
en el texto de la reforma constitucional de 1949……………………………………………P. 17-18
XV. El Art 2513 del Cod. Civil antes y después de lareforma del Cód. Civil (17.711)……………………………………………………………….P. 18-20
XVI. El Art. 1071 luego de la reforma de la ley 17.711. Análisis………………P.20-21
XVII. El Art 1071 en el anteproyecto del Cod. Civil del 2012 ………………….P. 22-26

XVIII. Conclusión ………………………………………………………….…..…..…..P. 27
XIX. Bibliografía………………………………………………………….……….…..P. 28







I. INTRODUCCION.-

La teoría del abuso delderecho, es controvertida desde su origen ya que no fue cabalmente admitida, mereciendo destacadas críticas y rechazos por gran parte de la doctrina y la jurisprudencia. Sin embargo, hoy en día su aceptación es generalizada y ha sido incorporada en numerosos ordenamientos jurídicos.
Con el fin de lograr un mayor entendimiento sobre esta figura del abuso del derecho, se comenzará por hacer una brevereseña histórica con el objetivo de conocer sus orígenes, las discusiones doctrinarias acerca de su naturaleza jurídica y sobre cómo el ejercicio de un derecho subjetivo, permitido por el ordenamiento jurídico puede reputarse abusivo. Cómo influyo la incorporación de este instituto al ordenamiento jurídico argentino, y en particular sobre diversos artículos del Código Civil, su inclusión ymodificaciones en el nuevo anteproyecto del Código Civil del 2012.
























TEORIA DEL ABUSO DEL DERECHO


II. CONCEPTO DE ABUSO DEL DERECHO.- (ART. 1071)

El artículo 1071 del Código Civil define al abuso del derecho como: “El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.
La ley noampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal al que contraríe los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.”
Entonces, se puede decir que hay abuso del derecho cuando al ejercerse de manera regular un derecho subjetivo, éste entra en colisión con un interés ajeno. La colisión se producepor el ejercicio anti funcional o antisocial, contrariando a los principios de buena fe, la moral y las buenas costumbres, dañando el interés de un tercero.
Borda lo conceptualiza de manera muy clara al expresar que :” “Se considera que hay abuso cuando el ejercicio contraríe los fines tenidos en cuenta por la ley al reconocer el derecho o cuando dicho ejercicio contraríe la buena fe, la moral ylas buenas costumbres.”
Cifuentes dice que “…la doctrina del abuso del derecho,… en realidad, debe llamarse mas propiamente, del ejercicio abusivo del derecho, para evitar la contradictoria idea de que pueda existir un derecho abusivo. Frente al abuso no puede haber derecho… pero el ejercicio, en cambio, puede ser abusivo. Es decir, lo que se desorbita y escapa más allá del derecho subjetivo...