El Articulo 173.3 Del Codigo Penal Peruano

“En el presente articulo el autor, partiendo de la protección de derechos fundamentales, tales como el derecho al Libre Desarrollo y a la Libertad, así como en base al Principio de Legalidad busca fundamentar el porque la Ley Nº 28704 debe ser objeto de un control difuso por parte de los magistrados del Poder Judicial Peruano, afín de determinar su inaplicabilidad por ser manifiestamenteinconstitucional e ilegal”.




“EL ARTICULO 173º INCISO 3 DEL CODIGO PENAL: UN ANALISIS DE SU INCONSTITUCIONALIDAD E ILEGALIDAD DENTRO DEL ORDENAMIENTO JURIDICO PERUANO”.



Roger Renato Vargas Ysla[1]


SUMARIO: I.- Introducción. II.- El artículo 173 del Código Penal Peruano. 2.1.- Problemática. 2.2.- La Libertad e Indemnidad Sexual. III.- Análisisdel Subtipo Penal del Articulo 173 inc. 3. 3.1.- Respecto a la constitucionalidad del sub tipo penal. 3.1.1.- Respecto al derecho al libre desarrollo. 3.1.2.- Respecto al derecho a la libertad. 3.1.3.- Respecto al Principio de Legalidad Penal. 3.2.- Respecto a la legalidad del sub tipo penal. IV.- La libertad sexual y la minoría de edad en el Derecho Comparado. Conclusiones. Recomendación.Referencia Bibliográfica.



I. INTRODUCCION.-

Por mucho tiempo la religión, la moral, las costumbres y las convenciones sociales tuvieron un importante poder regulador de las conductas humanas en la sociedad y en cierto modo, podían por si solas mantenerla unida o vinculada. Sin embargo, aquellos factores culturales, con el transcurso del tiempo y conforme al avance del conocimientocientífico perdieron fuerza social. El pluralismo y fragmentación de las modernas concepciones sobre los valores que el individuo llegó a concebir, ayudaron que las costumbres, la religión pero sobre todo la moral perdieran poder regulador vinculante. No obstante, todas las funciones de aquellos factores las asumió el Derecho, factor cultural que actualmente es el único en prescribir de modovinculante lo que el individuo tiene que hacer o dejar de hacer en determinada sociedad.


En efecto, hasta la década de 1960 era dominante la concepción de que el derecho penal debía garantizar un mínimum ético - social, constituyéndose en su finalidad prevalente; generando con ello enormes situaciones de discriminación. De ese modo, por ejemplo, en el Código de Maúrtua de 1924 era tangible suafán moralizador desde la rubrica utilizada, pues regulo los llamados “delitos contra la libertad y el honor sexuales” en la Sección Tercera del libro Segundo que sancionaba los “Delitos contra las Buenas Costumbres”. Esta realidad legislativa y jurisprudencial implicó una situación evidente de discriminación social que vulneró en forma constante el principio de igualdad en razón de sexo. Sinembargo, con el transcurso del tiempo y la mejor sistematización del conocimiento jurídico, los entendidos fueron advirtiendo, que en la realidad las normas penales con rasgos moralizantes, como las del orden sexual, no eran acatadas por grandes e importantes sectores de la comunidad. Constituyéndose el derecho penal en el ámbito sexual, en un simple medio simbólico toda vez que no otorgaba realprotección a las expectativas de las victimas.


En los tiempos actuales, la convivencia social tiene como elemento central a la libertad individual, aspecto que se traduce en uno de los derechos fundamentales de los ciudadanos y pilar de un Estado Social y Democrático de Derecho, por lo que la protección de la libertad individual en el ámbito sexual resulta preponderante. Constituyendo deeste modo la sexualidad, uno de los ámbitos esenciales del desarrollo de la personalidad o de autorrealización personal de los individuos. Una sociedad pluralista como la que subyace a un Estado Social y Democrático de Derecho, demanda el reconocimiento de diversas opciones de autorrealización personal. Situación que alcanza incluso, a tolerar practicas sexuales contrarias a la moral sexual...