el aval y la fianza



EL AVAL Y LA FIANZA

El Aval y la fianza se asemejan en que son garantías personales que sirven para garantizar el pago de un título valor, pero son mayores sus diferencias, miremos:

EL AVAL
DEFINICIÓN DE AVAL
“Es un acto jurídico unilateral (Art, 634), de naturaleza mercantil (art. 20 num 6°: “garantía”), por el cual una parte llamada avalista, garantiza en todo o en parte, el pagode un título valor (art. 633), es la obligación garantizada de otra, denominada avalado (art .636l), hace parte del tenor literal del documento cambiario, constituyendo una caución personal, pues el patrimonio del primero constituye la prenda general del acreedor (art 666 C.C.).”1

La obligación del avalista puede constituir una salvedad compatible con la literalidad del título (art 626), ya quese puede obligar por una cantidad menor a la expresada en el documento como derecho incorporado.

FORMALIDADES DEL AVAL
El art. 634 C.C. habla de que el Aval es un acto solemne y debe cumplir con ciertas formalidades como lo son:

a) Que conste en el titulo o en una hoja adherida a él; también podrá otorgarse por escrito separado en que se identifique plenamente el título que garantiza.
b)Se utilizara la expresión “por aval” u otra equivalente como avalo, garantizo.
c) La firma del avalista, avalo a “XX”: YY (firma).

Claro que en el Inc. 2° del Art. 634. Cuando tenga la sola firma y no se le pueda atribuir otro significado esta se entenderá como firma de avalista, claro que se requiere de un proceso donde se verifique que la firma no corresponde a otra categoría de obligado,como girador, librador, aceptante o endosante.

VALOR DEL AVAL
El art. 633 admite la posibilidad de que el aval garantice el pago del título pero en una parte, en armonía con lo dispuesto en el art. 635 que precisa: “A falta de mención de cantidad, el aval garantiza el importe total del título.”, esta disposición contempla una norma de carácter supletiva de la voluntad del avalista según la cualel silencio de este se entiende como garantía por la totalidad.

EL AVALADO
Es el sujeto jurídico que ha suscrito el título como girador, librador, otorgante, aceptante o endosante, y ha contraído formalmente una obligación cambiaria, que se halla respaldada por el avalista.
Cuando en el documento que contiene el aval no se precisa el obligado al cual se le está garantizando la obligación,quedan garantizadas las obligaciones de todas las partes en el titulo, es decir si el avalista quiere indicar la persona avalada, debe decirlo de manera expresa.

CONSECUENCIAS JURÍDICAS
El avalista se obliga en los términos que corresponderían formalmente al avalado, es decir al garantizar la obligación del aceptante o del otorgante, también es considerado como principal.
Con las consecuenciaspropias de esta clase de obligados como el termino de prescripción de la acción directa y que no opere en su favor la caducidad; si es de los demás obligados de regreso asumirá esta misma calidad, pero el deber de pago se contrae de manera independiente porque en caso de que la obligación de la persona garantizada resulte invalida, era falsa o el documento fue suscrito por un incapaz, estascircunstancias no afectan la validez del garante (art. 636).
También puede ocurrir que exprese su intención de avalar a una persona que no ha suscrito título, el girador que rehúsa aceptar la orden de pago en este caso la firma del primero no obliga porque falta el requisito de la firma del avalado (Art. 636).

SUBROGACIÓN CAMBIARIA
El pago del título por el avalista genera como consecuencia laadquisición de los derechos consignados en el documento contra el avalado, constituyendo un típico evento de subrogación cambiaria; además es necesario verificar que derechos cambiarios tendría el avalado contra los demás obligados, porque estos se le trasladan; la persona garantizada en una letra de cambio ocupa el lugar de girador, y como tal el pago del título por él lo subroga cambiariamente...