EL BIEN JUR DICO EN EL DERECHO PENAL

EL BIEN JURÍDICO EN EL DERECHO PENAL.
ALGUNAS NOCIONES BÁSICAS DESDE LA ÓPTICA
DE LA DISCUSIÓN ACTUAL
MARIANO KIERSZENBAUM *
Resumen: El concepto de bien jurídico ha cumplido hasta hoy importantes funciones
en la dogmática penal; lo ha hecho como criterio para la clasificación de
los delitos, y como elemento de base y límite al orden penal. Así, el bien jurídico
ha servido al liberalismo comobarrera contenedora del poder punitivo. Sin
embargo, esta idea de bien jurídico como noción reductora de la coerción estatal
se encuentra actualmente en una de sus más fuertes crisis. Las críticas más duras
provienen de la pluma de Jakobs, en la doctrina alemana, y de la pluma de
Sancinetti, en la doctrina argentina. Pretendemos aquí exponer sucintamente las
aristas de la discusión actual en torno ala relevancia o no de esta noción desde
las teorías actuales.
Abstract: The notion of “legally protected interest” has served, to date, relevant
purposes in the study of Criminal Law: it has been used as criterion for the classification
of crimes and as a boundary for Criminal Law. In that way, the notion
of “legally protected interest” has been used by liberalism as a restraining barrier
forpunitive power. But the understanding of “legally protected interest” as a
coercion-reducing notion is currently undergoing one of the most serious crisis
ever. The harshest criticism comes from Jakobs, within German scholars, and
from Sancinetti, within Argentine ones. The purpose of this work is to briefly
explain current discussions regarding whether the notion in question is significant
or notaccording to current theories.
* Estudiante de Abogacía (UBA). Agradezco especialmente las interesantes sugerencias
de mi entrañable amigo Nicolás Laino. Dedico el artículo a Noemí Rempel, Gustavo
Recio Antón, Miguel Herszenbaun, Federico Mackin y Karina Blanco. Este trabajo fue
elaborado, inicialmente, para ser presentado en las clases introductorias de aquellos cursos
de la parte especial delderecho penal dictados con entusiasmo y compromiso académico
por Noemí Rempel (durante el segundo cuatrimestre de 2007) y sus asistentes, entre quienes
orgullosamente ocupo un lugar.
Mariano Kierszenbaum, El bien jurídico en el derecho penal. Algunas nociones básicas..., ps. 187-211
188 Lecciones y Ensayos, nro. 86, 2009
Palabras clave: Derecho penal - Bien jurídico - Poder punitivo - Sanción.Keywords: Criminal Law - Legally protected interest - Punitive power -
Sanction.
I. NOCIONES ELEMENTALES
1. Concepto
Ha de ser, quizá, el bien jurídico el concepto más difícil de denir en
el ámbito de la ciencia penal 1. Podría decirse que la doctrina ha esbozado
tantas deniciones como autores han tratado el tema 2.
Por nuestra parte, creemos, siguiendo en gran parte a Von Liszt, que el
“bien jurídico”puede ser denido como un interés vital para el desarrollo
de los individuos de una sociedad determinada, que adquiere reconocimiento
jurídico.
De la denición dada tenemos que el bien jurídico es un a) interés
vital que preexiste al ordenamiento normativo, pues tales intereses no son
1 “…la cuestión teórica del concepto material de delito sigue sin estar clara, pues hasta
ahora no se ha logradoprecisar el concepto de ‘bien jurídico’ de modo que pudiera ofrecer
una delimitación jurídicamente fundada y satisfactoria por su contenido” (ROXIN, Claus,
Derecho penal. Parte general, t. I, trad. y notas de Diego Manuel Luzón Peña, Miguel
Díaz y García Conlledo, y Javier de Vicente Ramesal, Civitas, Madrid, 1997 [obra alemana,
München, 1994], p. 54). “Independientemente de las deniciones que sehan dado de
bien jurídico, impera la falta de certeza respecto de su contenido. Se trata de un concepto
indeterminado que puede prestarse para cualquier cosa” (FIGUEROA ORTEGA, Yván J., en
RODRÍGUEZ DE BELLO, Gladys [coord.], Ley sobre el hurto y robo de vehículos automotores.
Comentada, Paredes, Caracas, 2008, p. 48). “Dadas las variedades con que se presenta, es
prácticamente imposible...