El Daño Enla Responsabiliadd Civil Del Estado

CAPÍTULO

II

El daño: especial énfasis en
la responsabilidad civil
extracontractual del Estado
Introducción
El presente capítulo desarrolla de forma puntual, y apoyado en la casuística que
nos ofrece la jurisprudencia administrativa, el que se ha llamado el elemento primordial y determinante de la responsabilidad civil, de nuevo en esta oportunidad
con énfasis en la responsabilidad civilextracontractual del Estado y con especial
atención a los daños clasificados como inmateriales. Comenzando por la noción
general de daño, sus características, causa eficiente, así como la diferenciación
entre esta noción y la de perjuicio que se usa indistintamente por la doctrina y
la jurisprudencia. A continuación nos ocupamos de la noción especial de daño
antijurídico prescrita en el artículo 90 de laconstitución, explicando la diferencia
entre éste y los daños jurídicos o cargas públicas, así como las revelaciones que
implica esta norma constitucional para el Estado social de Derecho con fines
tan pretenciosos como el modelo adoptado por el Estado colombiano en la carta
de 1991, referencia seguida de la observación acerca del principio de reparación
integral que debe proveer la estimación detodo perjuicio que halle probado el
operador judicial y con especial alusión a las medida de reparación concebidas en
el derecho internacional en los eventos de violaciones a los derechos humanos.
Finalmente, se hace una breve conceptualización de las tipologías de daños materiales e inmateriales con mayor interés en la jurisprudencia y en la ilustración
generosa que nos ofrece la casuística.Wilson Ruiz Orejuela

1. Conceptualización
Tal como lo expresa el profesor HENAO citando al rector HINESTROZA: “el
daño es la razón de ser de la responsabilidad”, de ahí que sin éste no puede verificarse o cuantificarse, todo esfuerzo para semejante declaratoria judicial será en
vano, pues cierto es que no existe responsabilidad sin daño67. Incluso a raíz de las
recientes teorías para verificaciónde los elementos de responsabilidad civil extracontractual del Estado, como aquella referida a la teoría de las cargas dinámicas
según la cual la prueba de la falla puede estar a cargo de aquella parte que se
encuentre en mejor posibilidad de evacuarla, lo mismo ocurre con la probabilidad
de la existencia del nexo causal, en los eventos en que el juez pueda valerse de
ciertas circunstancias que lodan por cierto, dígase igualmente de sistemas de imputación donde lo que se presume no es la falla sino la responsabilidad, como son
los eventos de daño especial y de riesgo excepcional. Valga decir que en todos los
sistemas y regímenes de responsabilidad extracontractual a la que hacemos especial referencia, el daño es el primer elemento y elemento insustituible, que no se
presume ni sereemplaza ni cede en ningún evento de análisis de responsabilidad
porque es su causa necesaria. Sin embargo, valga decirse, nuevamente citando al
profesor HENAO, que el daño es causa necesaria pero no suficiente para declarar
la responsabilidad, esto es, que no siempre que exista daño el Estado habrá de ser
responsable si demuestra una de las causales de exoneración de responsabilidad,
como la causaexclusiva y determinante de la víctima o de un tercero, la fuerza
mayor o el caso fortuito o cuando el daño es jurídico, es decir, una carga que el
particular sí está en la obligación de soportar68.
La misma jurisprudencia ha definido que “(...) el daño, en 'su sentido natural y
obvio', es un hecho consistente en el detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o
molestia causado a alguien (...) en supersona, bienes, libertad, honor, afectos,
creencias, etc.” y “(...) supone la destrucción o disminución de ventajas o beneficios patrimoniales o extrapatrimoniales de los que goza un individuo”. Según se
ha visto, condición necesaria para que desencadene la reparación es que el daño
sea antijurídico, calificación que se obtiene de constatar que el ordenamiento jurídico no le ha impuesto a la víctima...