El derecho al secreto de las comunicaciones.

El derecho al secreto de las comunicaciones.
Alcances, límites y desarrollo jurisprudencial
Samuel B. Abad Yupanqui*

Sumilla
1. Introducción
2. Un breve repaso a la experiencia comparada
3. Alcances del derecho al secreto de las comunicaciones


a) Contenido. ¿Libertad de las comunicaciones o manifestación del derecho a la
intimidad?



b) Titularidad



c) Carácterformal



d) Límites, desarrollo legal y colisión con otros derechos



e) Protección procesal

4. Restricciones legítimas: la orden judicial


a) Distinciones según el medio utilizado y los modos de control



b) Etapas en la intervención judicial



c) Tipo de procesos y de delitos en los cuales procede una orden judicial



d) Momento en el cual se dicta laorden judicial



e) Contenido de la orden judicial que dispone la interceptación de las
comunicaciones



f) Su estrecha vinculación con el debido proceso

5. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional
6. Reflexiones finales
Referencias

Profesor en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de la Universidad del Pacífico. Socio del EstudioEchecopar Abogados.
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ISSN 1027-6769

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Pensamiento Constitucional Año XVI N° 16 / ISSN 1027-6769

1. Introducción

El objetivo del presente artículo es analizar los alcances de un derecho fundamental. Nos referimos a la libertad de las comunicaciones y el derecho al secreto,
reconocido por el artículo 2 inciso 10) de la Constitución, así como el desarrollo
jurisprudencial—ciertamente exiguo— efectuado por el Tribunal Constitucional
(TC).
Resulta especialmente relevante examinar los alcances de este derecho luego de
lo sucedido en la década de 1990, para tratar de contribuir a garantizar su plena
vigencia, la misma que en los últimos años se ha visto afectada por denuncias
de intervenciones realizadas al margen de la Constitución. El caso más reciente
ha sido el delos denominados «petroaudios» que propició la caída de uno de los
gabinetes del expresidente Alan García.
De esta manera, en las líneas que siguen analizaremos cuatro aspectos centrales.
En primer lugar, los alcances de este derecho haciendo un breve repaso a algunas
experiencias comparadas; en segundo lugar, sus características básicas; en tercer
lugar, algunos temas puntuales relacionadoscon la intervención de las comunicaciones que en nuestro país requieren de un mandato judicial; y finalizaremos
examinando la jurisprudencia que hasta el momento ha emitido el TC sobre el
particular.
2. Un breve repaso a la experiencia comparada

Para examinar los alcances de la libertad de las comunicaciones y el derecho al
secreto, así como la posibilidad de establecer ciertasrestricciones, resulta interesante hacerlo a la luz de la experiencia comparada. Para ello, se analizarán cuatro
posibles alternativas que sintetizaremos a continuación.
a) En primer lugar, pueden mencionarse aquellos ordenamientos que luego
de reconocer este derecho precisan que la única restricción posible es
aquella que proviene de una orden judicial. Así por ejemplo, lo dispone
la Constituciónitaliana de 1948 (artículo 15) y española (artículo 18 inciso 3). En el caso español, se admite una excepción adicional cuando se
dispone la suspensión individual de derechos fundamentales, institución
que no existe en el ordenamiento jurídico peruano.
b) En segundo lugar, hay ordenamientos que exigen una orden judicial pero
que, además, autorizan al legislador a determinar los casos en que puedefijarse otros supuestos. Así por ejemplo, el artículo 10 de la Ley Fundamental

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alemana señala que «las restricciones sólo podrán ser dispuestas en virtud
de una ley». En dicho país el Ministerio Fiscal también puede disponer
una intervención. Por su parte, en Francia la ley 91-646 de 10 de julio de
1991...