El derecho y garantías

TEMA 2. EL DERECHO COMO SISTEMA DE GARANTÍAS.
1. Crisis del derecho y crisis de la razón jurídica. El modelo garantista.
La crisis profunda y creciente del derecho se manifiesta en diversas formas y en múltiples planos. Tres aspectos a distinguir de esta crisis:
Crisis de la legalidad, es decir del valor vinculante asociado a las reglas por los titulares de los poderes públicos. Se expresa enla ausencia o en la ineficacia de los controles, y, por tanto, en la variada y llamativa fenomenología de la ilegalidad del poder.
El segundo aspecto de la crisis, es la inadecuación estructural de las formas del Estado de derecho a las funciones del Welfare State, agravada por la acentuación de su carácter selectivo y desigual que deriva de la crisis del Estado social. Esta crisis ha sido confrecuencia asociada a una suerte de contradicción entre el paradigma clásico del Estado de derecho, que consiste en un conjunto de límites y prohibiciones impuestos a los poderes públicos de forma cierta, general y abstracta, para la tutela de los derechos de libertad de los ciudadanos, y el Estado social, que, por el contrario, demanda a los propios poderes la satisfacción de derechos socialesmediante prestaciones positivas. Tal crisis se manifiesta en la inflación legislativa provocada por la presión de los intereses sectoriales y corporativos, la pérdida de generalidad y abstracción de las leyes, la creciente producción de leyes-acto, el proceso de descodificación y el desarrollo de una legislación fragmentaria.
Hay, además, un tercer aspecto de la crisis del derecho, que está ligadoa la crisis del Estado nacional y que se manifiesta en el cambio de los lugares de la soberanía, en la alteración del sistema de fuentes y, por consiguiente, en un debilitamiento del constitucionalismo. El proceso de integración mundial, ha desplazado fuera de los confines de los Estados nacionales los centros de decisión tradicionalmente reservados a su soberanía, en materia militar, de políticamonetaria y políticas sociales. Lo que está poniendo en crisis, a falta de un constitucionalismo de derecho internacional, la tradicional jerarquía de las fuentes.
Esta triple crisis del derecho corre el riesgo de traducirse en una crisis de la democracia. Porque en todos los aspectos señalados, equivale a una crisis del principio de legalidad. Y se resuelve en la reproducción de formasneoabsolutistas del poder público, carentes de límites y de controles y gobernadas por intereses fuertes y ocultos, dentro de nuestros ordenamientos.

2. Racionalidad formal y racionalidad sustancial en el paradigma garantista de la validez.
Según la concepción prevaleciente entre los teóricos del derecho Kelsen y Bobbio la validez de las normas se identifica, sea cual fuere su contenido, con suexistencia: o sea, con la pertenencia a un cierto ordenamiento, determinada por su conformidad con las normas que regulan su producción y que también pertenecen al mismo.
Sin embargo, el sistema de normas sobre la producción de normas no se compone sólo de normas formales sobre la competencia o sobre los procedimientos de formación de la leyes.- incluye también normas sustanciales, como el principiode igualdad y los derechos fundamentales, que de modo diverso limitan y vinculan al poder legislativo excluyendo o imponiéndole determinados contenidos.
La existencia de normas inválidas puede ser explicada con sólo distinguir dos dimensiones de la regularidad o legitimidad de las normas: la que se puede llamar “vigencia” o “existencia”, que hace referencia a la forma de los actos normativos yque depende de la conformidad o correspondencia con las normas formales sobre su formación; y La “validez” propiamente dicha o, si se trata de leyes, la “constitucionalidad” que, por el contrario, tiene que ver con su significado o contenido y que depende de la coherencia con las normas sustanciales sobre su producción.
El paradigma del Estado constitucional de derecho –o sea, el modelo...