EL ENDOSO primera parte

EL ENDOSO. PRIMERA PARTE: TEORÍA GENERAL
Pedro A. LABARIEGA V.*
La historia de la circulación a la orden,
en el fondo es la historia del endoso.
ASCARELLI.1
El endoso es por principio un certificado
del traspaso de la propiedad del título,
es el epílogo del contrato de transferencia
que ya aconteció.
FERRARA, Jr.2
I. INTRODUCCIÓN
Por ser el endoso una institución muy representativa del derechomercantil, de típica raigambre cambiaria, creemos que merece un
examen amplio que no exhaustivo de los distintos aspectos de su teoría
general.
En efecto, el endoso ha sido un instituto imaginado por el espíritu
ingenioso de los comerciantes, configurado por la costumbre a principios
del siglo XVII y difundido con gran celeridad primero por toda Europa y
después por el resto del mundo; perojustamente por ser tan singular,
se distancia de los esquemas tradicionales del derecho romano y civil
con los que se encara en atrevida síntesis, convulsionando principios y
conceptos. Sus repercusiones son tan peculiares, que no es de extrañar
que haya provocado en todas las etapas por las que ha transitado
sutiles pesquisas de los estudiosos y devenido el tema favorito del
derecho cambiario, y temacentral, puesto que la doctrina del endoso
está erigida cual piedra de comparación de todas las teorías cambiarias,
ya que todas ellas al explicar el origen y naturaleza de la obligación del
emisor o del aceptante, recurren a la forma de adquirir de los
endosatarios: las teorías se combinan y proliferan en la más grande
diversidad, como esquejes y ramificaciones de las doctrinas troncales.3
Con elafán de presentar un estudio más acabado hemos escudriñado en
la doctrina extranjera y en la legislación comparada. Ello nos ha
permitido mostrar las diferencias que tenemos e identificar aquello en lo
que nos parecemos.
II. BOSQUEJO HISTÓRICO

No existe un criterio unánime respecto al origen del endoso cambiario.
Mientras
unos
señalaban
como
elementos
precursores
la
irretractabilidad de laaceptación o la irrevocabilidad del giro; otros lo
descubren
en
la
compensación (scontratio) de
las
letras
feriales (nundinalia); algunos más piensan que el verdadero endoso se
vincula con la cláusula a la orden, escrita por el librador en las letras
usadas fuera de las ferias (platealia), donde no había compensación.
Pero en lo que todos están de acuerdo es en que la cláusula a la
orden ya existíapreviamente al endoso y que éste se conocía ya antes
de aplicarse a la letra de cambio, pues los banqueros y sus clientes lo
practicaban.
Al concebirse la letra de cambio como instrumento de cambio
trayecticio, se libraba directamente a favor de una persona
determinada, de modo que el banquero librador se obligaba a pagarla al
remitente; muy pronto se impuso la práctica de la cláusula a la orden
activa,mediante la cual el banquero prometía el pago, no sólo al
remitente, sino también al mandatario de éste (tibi vel nuntio tuo). Este
mandatario, al actuar en nombre y por cuenta del remitente, no
ejercitaba un derecho propio adquirido de éste, ni menos un
derecho independiente, por lo que quedaba expuesto a las mismas
excepciones oponibles al mandante.
Lo cierto es que la práctica comercial delsiglo XVI e inicios del XVII
utilizaba el endoso estrechamente conectado con la cláusula a la
orden para autorizar al acreedor a señalar otra persona que exigiera el
pago de la letra de cambio4: la promesa de pago era disyuntiva a favor
del tomador y a un portador calificado (tibi vel tuo certo misso) o a
quien éste indique (tibi aut ei (alio) quem mihi ordinaveris) -te pagaré a
ti o a quien tú meordenes- cláusulas que permitían una única
transmisión sucesiva y que para la legitimación del que los presentaba,
también exigían otro documento.5
En efecto, hallazgo insólito resultó el endoso de una letra de cambio
librada en febrero 5 de 1410 entre 5550 letras de cambio del Archivo
Datini di Prato.6 En la segunda mitad del siglo XVI, justamente en 1560,
se tiene un ejemplo del endoso del...