El fideicomiso
Los estudiosos del tema han ubicado el antecedente más remoto de la figura contractual que hoy nos ocupamos de estudiar en Roma. La misma fue evolucionando con el tiempo y perfeccionándose en Alemania, Inglaterra y Estados Unidos de Norteamérica, pudiéndose afirmar que estas dos últimas naciones son los padres del fideicomiso moderno.
ANTECEDENTES EN EL DERECHO ROMANO
Losantecedentes romanos localizados lo son "la fiducia" en sus dos formas, "fiducia cum creditore" y "fiducia cum amico", y los "fideicomisos testamentarios".
Consistía realmente este contrato en una forma solemne de traslación de la propiedad de un bien (mancipatio), al que se acompaña un pacto (pactum fiduciae), a través del cual la persona que recibía ese bien (accipiens) se comprometía frentea quien se lo traspasó (tradens) a reintegrárselo a él o a la persona que éste indicase, una vez cumplidos ciertos fines.
La "fiducia cum creditore" era un mecanismo muy utilizado para garantizar el cumplimiento de obligaciones pactadas en dinero; se efectuaba a través del traspaso formal de un bien, bajo la condición de que cuando el vendedor estuviese dispuesto a restituir la suma de dineroque recibió, la otra parte debía proceder al traspaso de nuevo. En caso de que no se le honrase la obligación, él quedaría como propietario definitivo del bien. De esa manera al precio pagado, y que podía restituirse, se concebía como el "préstamo", y el bien traspasado era calificado como una "prenda", de ahí su denominación.
La "fiducia cum amico" se identifica con el préstamo gratuito(comodato) y consistía en que quien recibía el bien lo podía utilizar gratuitamente en su provecho, y en virtud del "pactum fiduciae" se comprometía a reintegrarlo una vez que esos fines los hubiese alcanzado.
Conforme fue decayendo Roma, también estas figuras se dejaron de utilizar gradualmente, hasta que prácticamente desaparecieron.
El "fideicomiso testamentario" era utilizado cuando el testadorno podía heredar a una persona por no tener los ligámenes familiares exigidos en esa época (testamentifactio), por lo que encargaba a su heredero (llamado fiduciario) que ejecutara su voluntad dando los beneficios que él le indicase. Al beneficiado se le denominaba fideicomisario y el testador para incorporar esta institución en su testamento utilizaba las expresiones "rogó, fideicomitto".Inicialmente el cumplimiento de esa "voluntad testamentaria" quedó al arbitrio totalmente del "heredero-fiduciario", por lo que constantemente se daban incumplimientos de la misma, hasta que el emperador Augusto consideró que instituciones como ésta eran merecedoras de una tutela bien organizada, y dispuso -casi al mismo tiempo que creó el "praetor fideicommissarius"- que obligaría a que se cumplieracon lo indicado por el testador, cuando las causas que motivasen al "heredero" a no cumplir fuesen evidentemente incorrectas.
La institución fue evolucionando a tal punto de reconocer derechos especiales en favor de los fideicomisarios, y llegó éste a obtener un derecho real, no de crédito como antes, sobre los bienes del fideicomiso, por cuanto podía pedir su restitución en la fecha que sehubiese señalado, aún en contra de terceros poseedores de buena fe. Este fideicomiso testamentario fue tomando tal auge, que poseyó regímenes jurídicos muy bien definidos, llegándoseles a conocer con el nombre de "substituciones fideicomisarias", hasta que Napoleón, por haber este mecanismo concentrado grandes riquezas en muy pocas manos, lo prohibió.
ANTECEDENTES EN EL DERECHO GERMÁNICO
Tres sonlas figuras que se ubican como antecedentes del fideicomiso en este derecho; a) La Prenda Inmobiliaria; b) El manusfidelis; y c) El Salman o Treuband.
a) La prenda inmobiliaria:
A través de este mecanismo, el deudor transmitía -como garantía de cumplimiento- un inmueble a su acreedor mediante la "carta venditionis", y éste simultáneamente se obligaba con una "contracarta" a devolver, cuando...
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