El Ius Puniendi

TEMA 2: El ius puniendi (la potestad punitiva).
I. Concepto.
La potestad punitiva o “ius puniendi”, también denominado “derecho penal subjetivo”: Derecho penal entendido como derecho subjetivo, se refiere a la facultad que corresponde a un determinado sujeto de imponer penas o medidas de seguridad ante la comisión de delitos. Destacan dos cuestiones esenciales:
La justificación yfundamentación del ius puniendi.
Los límites del ius puniendi.
II. Fundamento del Derecho penal; justificación y fundamentación del “ius puniendi”.
La legitimación formal viene dada por la ley y autoriza al Estado a imponer sanciones penales.
1. Negación de la legitimación o justificación del Derecho penal. Crítica.
Ha habido diversas posturas negadoras de la legitimación material (negadores del iuspuniendi): tesis anarquistas, negadoras de la legitimación del Estado y del Derecho; tesis marxistas, que propugnan a largo plazo la desaparición del Estado con la desaparición de las clases sociales en el comunismo. O posturas extremadamente críticas que sostienen que el Derecho penal sólo es necesario porque se necesita a los delincuentes o se necesita la descarga de violencia en los delincuentes.Desde la criminología crítica, de orientación marxista, se señala que se necesita a los delincuentes y su castigo como medio de dominación.
El Derecho penal sería un instrumento irracional de satisfacción de impulsos irracionales y debería desaparecer. Se ha defendido el “abolicionismo” de penas y castigos desde diversas perspectivas y fundamentos: teológicos, antropológicos,ideológico-políticos (a veces conectados con la criminología crítica), etc.
Cabe apuntar, por una parte, la falta de realismo y el fracaso histórico de las posiciones anarquistas y marxistas radicales, pues ni ha desaparecido ni parece razonable la desaparición del Estado y del Derecho, aparte de que una desaparición de las clases sociales no implicaría la desaparición de la delincuencia y de la necesidad de sucontrol; y, por otra parte, la parcialidad e inexactitud de las indicadas tesis de la criminología crítica.
2. Fundamento del ius puniendi: funcional y político-constitucional.
Lo que fundamenta el recurso al Derecho penal es solamente su ineludible necesidad: para garantizar la protección de la sociedad a través de la prevención general y especial de delitos: protección de los bienes jurídicos máspreciados contra los ataques a los más intolerables (a lo que, si se defiende además la concepción retributiva de la pena, cabe añadir la necesidad de la realización de la justicia a través de la pena) (fundamento funcional del ius puniendi).
Siendo así, es en todo caso preferible un sistema jurídico de delitos, con garantías y contrales formales propios del Estado de Derecho.
Esto indica que nose puede separar el “fundamento funcional” del “fundamento político-constitucional” del ius puniendi. Pues si existe o se defiende un modelo absolutista o no democrático de Estado, entonces está claro que no hace falta legitimar el Derecho penal en su necesidad estricta para la protección individual y social ni en necesidades ciudadanas, sino que puede ser un instrumento de control y dominaciónpolítica, social, religiosa, étnica, etc. La concepción liberal del Estado y su idea de pacto social o contracto social con la que sólo se legitima la grave restricción de derechos que supone la aplicación del Derecho penal en su estricta necesidad, es decir en la medida que sea imprescindible precisamente para proteger los derechos y libertades de todos, idea que se mantiene en los actualesmodelos de Estado social y democrático de Derecho, como el que se consagra en el artículo 1.1 de la Constitución Española.
III. Límites del “ius puniendi”.
Los límites de la potestad punitiva derivan en unos casos más directamente del fundamento político, y en otros más del fundamento funcional, pero siempre guardan relación con los dos aspectos de la fundamentación del ius puniendi; es decir, que...