El Mito del Legislador

V El Mito del Legislador.
-Del razonamiento Jurídico a la argumentación Jurídica.
-Críticas al empleo de la lógica tradicional.
-Análisis de la lógica de lo razonable.OSCAR
V. EL MITO DEL LEGISLADOR
La cultura jurídica contemporánea, en sus orientaciones más avanzadas, que siguen los procesos obtenidos por la epistemología científica, ha clarificado que el mensaje legislativo, por sísolo, no es portador de racionalidad y de orden, como pretendía la persistente afirmación del Iluminismo. Un mensaje, en la medida en que está destinado a incidir en ese estado de desequilibrio que existe en la relación entre ordenamiento jurídico y realidad social, también puede ser portador de irracionalidad y de desorden, precisamente porque dicho mensaje es una "estructura disipativa", esdecir, generadora de simplificación de fluctuaciones de orden social, que conduce a una nueva situación que se basa en la ruptura entre el pasado (el orden existente) y futuro (el cambio realizado por las innovaciones legislativas).
Por ello, el mensaje legislativo no puede considerarse en forma estática, cerrado en sí mismo y atemporal, sino en su proyección dinámica, orientada al objetivo de suconversión foral en una nueva situación jurídica; situación que está determinada por una estructura que se impone sobre otras estructuras, eliminándolas o sustituyéndolas en su funcionalidad operativa o también modificándolas. La ley es, en efecto, un instrumento cognoscitivo de la realidad y es objeto de interpretación para el intérprete. Pero al mismo tiempo, la ley le brinda un conjuntosemiológico: todo un complejo de signos y símbolos que le permitan interpretar jurídicamente los hechos, los comportamientos y los valores sociales. Considerada como "mensaje", la Ley adquiere, en el momento interpretativo, un aspecto descriptivo y otro prescriptivo: es una toma de conciencia de la lens legislatoris (mente=intención del legislador), objetivada en las fórmulas legales y, al mismo tiempo, unimperativo dirigido al interlocutor-magistrado o funcionario- que debe observarla y hacerla cumplir; recibirla y trasmitirla, convirtiéndola en una situación que se interpreta jurídicamente como legítima.
El racionalismo de la técnica legislativa no es ya algo intrínseco a la ley, sino que está orientada a un objetivo, que es la aplicación del ordenamiento. La racionalidad ejercida por elintérprete, en su tarea de comprensión y de adecuación a los hechos, es funcional en relación con la directriz del significado y con la intencionalidad objetiva-no subjetiva-, pues la razón última de la ley radica en su aplicación a la realidad. En efecto, el Derecho consiste en un círculo de conversión entre la forma y la acción, entre las palabras y los hechos, círculo que se inicia y se cierra, desdeel principio al fin, con el mensaje legislativo.
DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO A LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
El profesor Belga, Chaim Perelman, inspirándose también en la retórica de la Antigüedad Clásica, condena definitivamente el pensamiento silogístico y matematizante en el campo del Derecho y propugna una forma de razonamiento más elevado, que es la deliberación sobre las argumentacionespresentadas en los casos jurídicos; y desenvuelve toda una doctrina sobre la argumentación y la deliberación, las cuales no llevan a la evidencia de carácter absoluto, pero conducen al hallazgo de la solución más plausible, más justa y más adecuada para decidir los problemas jurídicos prácticos. Perelman elabora una nueva retórica, como una nueva doctrina del diálogo, de la deliberación y de laconfrontación entre argumentos diferentes.
Desde mediados del presente siglo el razonamiento jurídico comienza a verse como dialógico, en lugar de monológico. Esto significa que han entrado en crisis prácticamente todos los presupuestos del esquema anterior (silogístico). 1) En primer lugar los contornos del Derecho se difuminan: las normas no nos dicen lo que "es" derecho, las normas no "hablan" al...