EL ORDENAMIENTO JURÍDICO

GREGaRIO

PECES-BARBA

EUSEBIO FERNÁNDEZ
RAFAEL DE ASÍS
El presente Curso de Teoría del Derecho es una obra colectiva que
recoge, de manera sencilla, los contenidos y problemas fundamentales
que debe conocer Y sobre lo' que debe reflexionar todo estudiante de
esta materia o, sin más, que quiera introducirse en el estudio del
Derecho. Es, en este sentido, lo que tradicionalmente se conoce como
unmanual. Cada lección se adentra en una o varias problemáticas específicas, básicas y necesarias para conocer el fenómeno jurídico, todas
insertables en una concepción abierta, amplia y flexible de la Teoría del
Derecho y del Derecho en general que es la que inspira, como filosofía
común, a los autores de este texto.

CURSO DE TEORÍA
DEL
DERECHO
Con la colaboración
MARíA

Á
JAVIER
JESÚS
JOSÉ

JOSÉFARI-

de:
AS

GEL LLAMAS

A SUÁTEGUI
P. RODRíGUEZ
MARíA

SAUCA

Segunda edición

LECCIÓN SÉPTIMA

EL ORDENAMIENTO JURÍDICO

SUMARIO: 1. Antecedentes de la noción de sistema.-2. El rasgo de la sanción institucionalizada.-3. Sistemas estáticos y dinámicos.-4. Sistemas "externos" y sistemas "internos".-5. Características del ordenamiento jurídico: la unidad, la coherencia y la plenitud delordenamiento
jurídico. La unidad: KELSENy HART.La coherencia: clasificación de antinomias. Criterios de
resolución de antinomias. Conflicto de criterios. La plenitud.

1. ANTECEDENTES DE LA NOCIÓN DE SISTEMA
La noción de ordenamiento jurídico supone una reconstrucción a partir
de diferentes conceptos manejados en la historia del pensamiento jurídico.
El concepto de Derecho, la idea de cohesión interna,la ponderación de
fenómenos sociológicos, la incorporación de la interpretación y de la aplicación a la definición del propio orden normativo, así como la evolución
de la noción de unidad de dicho orden muestran hasta qué punto la noción
de sistema es determinada y a la vez determina a dichos elementos. La concepción sistemática aparece indisolublemente unida a todos esos condicionantes, de modoque nuestra percepción de ordenamiento jurídico supone
anticipar un juicio sobre los elementos que la conforman.
La noción de sistema, en la dogmática jurídica, está delimitada por las
concepciones del Derecho de cada período histórico, en concreto por las
culturas que han aportado influencias en la ordenación de nuestro actual
Derecho. Desde el pensamiento griego quedan, quizá artificialmentepolarizadas, en torno a las visiones tópicas y sistemáticas, los modos de enfrentarse
al orden jurídico El pensamiento griego planteó la idea de sistema, aunque
dejó sentadas las bases de la visión tópica, presentada maniqueamente como
alternativa al uso del sistema 1. Sin embargo, el Derecho romano, aunque
I Theodor VIEHWEG,Topik und Jurisprudenz, c. H. Beck'sche Verlagsbuchhandlung, Múnich,
1963.Versión castellana a cargo de Luis DiEZ-PICAZO,Tópica y Jusrisprudencia, Madrid, Taurus,

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DE Asís

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puede contener bases principialistas 2, es comprendido tradicionalmente
como un Derecho casuístico, ajeno a la noción sistemática y sólo sería sistematizado desde la didáctica de las Instituciones, de GAYO.La reconstrucciónmedieval tendrá, por un lado, el Mos italicus con los discípulos de BARTOLO,
más identificable con la visión tópica y, por otro, a ALCIATO,con el método
del mos gallicus ius docendi, que enlaza con el nuevo humanismo jurídico.
El Derecho romano es recuperado por la "culta jurisprudencia" de ALClATO
en la primera mitad del siglo XVI, de modo complementario a la compilación
de JUSTINIANO.
Las glosasy los comentarios al Digesto, la interpretación sucesiva del Corpus Iuris y los usos consuetudinarios ofrecen una visión antisistemática que dominará la ciencia jurídica medieval. BOBBlOmatiza los diferentes usos: «El paso que dio la jurisprudencia culta más allá de la mera interpretación e integración del texto fue el que condujo hacia la ciencia del "sistema",
de donde surgieron a partir de...