El problema de la Realización y aplicación del derecho

Teoría de la Interpretación
Tema 3
El problema de la Realización y aplicación del derecho
Objetivos de los temas
1. Una visión global sobre la problemática y realización del derecho
2. Entender que el derecho es más que un compendio normativo
3. Saber qué papel tiene la interpretación dentro del fenómeno jurídico
Definiciones:
Castan tobeñas: es la vida y la verdad del derecho esel derecho mismo, si no trasciende a la realidad y solo pasa a un papel será solo un fantasma jurídico
Díaz picazo: el conjunto o serie de actividades llevadas a cabo para ajustar la realidad social a los dictados de la norma jurídica.
Escuela Alemana: es una actividad que lleva consigo otros valores con un juego de actividades que son:
Verosímil: materialmente realizable
Deseable: desdeuna exigencia de justicia
Huber: traer a estado y ha hecho efectivo un sistemas de posibilidades, con algo posible y deseable.
Doctrina pacifica- Binomio: la realización, creación y especificación puede cumplirse:
Como aplicación de una norma abstracta en un caso en concreto bajo el sistema del silogismo
Con verdadera realización o elaboración del derecho
Concepción normativista (solo laley )
Basada: en la teoría de la separación de poderes
Fija una frontera entre el órgano que dicta la ley y el órgano que la declara
De la supremacía de la ley se generaron fuente jurídica
Método: Teoría de la Subsunción (la deducción por medio del silogismo legal)
Aplicación: consiste en una subsunción del caso en concreto de la vida en la norma o determinar si la hipótesis se realiza enun supuesto de hecho.
Opera: es un silogismo en el cual
La premisa mayor : la ley
La premisa menor: el hecho o la relación de la vida
La conclusión : la sentencia
Problemas:
1. La subsunción de múltiples hipótesis : a determinados hechos pueden ser aplicados a viarios disposiciones jurídicas
2. No hay hipótesis para subsumir: frente a X hecho no existe norma jurídica que lo regule nohay Premisa Mayor en el silogismo legal
3. Exclusión de elementos extrajurídicos: no tomar en cuenta las denominaciones, principios psicológicos, máximas experiencias, reglas de comercio.
4. Degrada la dignidad jurista: suerte de autómata mecánico
5. Se aprecien más los éxitos construidos formales: que los resultados utilices y justos, perdiéndose la iniciativa jurídica, el gusto por eltrabajo jurídico y la agudeza racional.

Concepción funcional (elaboración del derecho)

Un concepto pluralista o funcionalista a la normativista
Quebraron los dogmas de la ley como fuente única del derecho
Hans Kelsen dice que “que es una serie escalonar de diversas formas normativas (ordenamiento jurídico )”
Una estructura formal de la norma jurídica : cada norma salvo el principio y elfinal tienen 2 caracteres:
1. Condicionante : ninguna la condiciona C.N
2. Condicionada: la norma suprema (CN) condiciona a todas las demás
La teoría de la aplicación antecede a la formación del derecho
Consiste: esta aplicación es más compleja que una simple deducción silogística, ninguna de los elementos viene prefabricados o predeterminados, el juez, cualquiera funcionario podrádepurarlos, definirlos o elegirlos.
Teoría General:
No tiene sentido interpretar el derecho si el mismo no tiene una proyección practica
Supone la atribuir al mundo de las norma una realidad idéntica
como se las norma nacieran del imperio y fueron tomada con la idea de platón
Como producto de experiencias y relaciones humanas
Como creación del hombre apegado a los valores superiores dejusticia
Defecto :
1. Se limita a los estudios teóricos y aspectos concretos de la formación del derecho, descuidando así los problemas surgidos de la aplicación.
2. No plante otro problema diferente a su interpretación

Legalismo o interpretación jurídica
Se reduce a un modo exclusivo de supremacía de la ley (el positivismo en extremo)
En roma: la verdad fundada más allá de la ley era la...