EL PROCESO CAUTELAR












ÍNDICE DE CONTENIDOS:


Materias Páginas

1. Introducción. 2 a 3
Concepto y Fundamento

2. Naturaleza Jurídica 3 a 4

3. Competencia 4

4. Presupuestos 5 a 6

5. Características y Efectos 7 a 8

6. Procedimiento para su Adopción 9

7. Clasificación 9 a17


INTRODUCCIÓN. CONCEPTO Y FUNDAMENTO.

Podemos comenzar aludiendo a una clasificación de procesos en función de tipos de pretensiones:
Declarativo: En dicho proceso se va a pretender la declaración del derecho a una prestación de dar, hacer o no hacer; así como su eventual condena.
Declarativo de condena: Será susceptible de ejecución posterior.
Merodeclarativo: En este caso, noserá susceptible de ejecución, o ésta a lo sumo es “impropia”.
Constitutivo: En este caso, tampoco cabe ejecución; o también en su caso, será “impropia”.
Ejecutivo: En este tipo de pretensión, el órgano jurisdiccional no declara ni dice Derecho, sino directamente “realiza” la pretensión, y de esta forma ejecución de título.
Como no siempre se logra la tutela con estos dos anteriores, surge elproceso cautelar. La finalidad es garantizar la futura ejecución de una probable sentencia declarativa de condena.

CONCEPTO Y FUNDAMENTO.
Estas medidas cautelares las podemos ver recogidas en el Título VI del Libro III de la LEC, bajo la rúbrica “De las medidas cautelares”.
La finalidad del proceso cautelar es garantizar la decisión que se produce en el proceso declarativo (aun cuando tambiénestá previsto hoy en arbitraje, tal y como prevé el artículo 722 LEC, referente a medidas cautelares en procedimiento arbitral y litigios extranjeros).
Es una finalidad asegurativa o de garantía de la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare (artículo 721-1º LEC).
Artículo 721. Necesaria instancia de parte.
1. Bajo su responsabilidad,todo actor, principal o reconvencional, podrá solicitar del tribunal, conforme a lo dispuesto en este Título, la adopción de las medidas cautelares que considere necesarias para asegurar la efectividad de la tutela judicial que pudiera otorgarse en la sentencia estimatoria que se dictare.
Constituye una ulterior función jurisdiccional junto las de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, ambascontempladas en artículo 117.3 de la CE.
Artículo 117.
3. El ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde exclusivamente a los Juzgados y Tribunales determinados por las Leyes, según las normas de competencia y procedimiento que las mismas establezcan.

En cambio, se da una ausencia de mención a la función cautelar en artículo117.3 CE, pero sí es recordada por la jurisprudencia del Tribunal Constitucional desde 1992 como contenido del derecho a la tutela judicial efectiva (artículo 24.1 CE).
Artículo 24.
1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos, sin que, en ningún caso, pueda producirse indefensión.

Conrespecto a su regulación en la Ley de Enjuiciamiento Civil, en el artículo 5.1 se recoge una previsión de la pretensión cautelar.
Artículo 5. Clases de tutela jurisdiccional.
1. Se podrá pretender de los tribunales la condena a determinada prestación, la declaración de la existencia de derechos y de situaciones jurídicas, la constitución, modificación o extinción de estas últimas, la ejecución, laadopción de medidas cautelares y cualquier otra clase de tutela que esté expresamente prevista por la ley.

En suma, el fundamento del proceso cautelar es la garantía de procesos o acciones declarativa y de ejecución; por ello, defensa del carácter instrumental del proceso cautelar (tertium genus)


NATURALEZA JURÍDICA.

En primer lugar, se trata de un proceso cautelar, autónomo, con...