El reto del juez legislador de cara al paradigma imperante.

I. Normas de Rango Constitucional.

Como núcleo esencial y a partir del cual se abre paso la decisión de la corte, se resalta el contenido del artículo 1º de la Constitución Política:

“Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de República unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades territoriales, democrática, participativa y pluralista, fundada en elrespeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del interés general.”

Otro pilar importante en la decisión que adopta la corte lo constituye el artículo 13 “Igualdad ante la Ley” real y efectiva entre ambos sexos. Derecho Fundamental con el cual se pasa a proteger de forma especial a la mujer embarazada madre cabeza de familia;situaciones que la hacen merecedora de una “estabilidad reforzada”.

En efecto, en el caso debatido se trata de una mujer que además de ser madre cabeza de hogar se encontraba en avanzado estado de embarazo y después en período de lactancia, lo que la hace sujeto especial de protección dentro del estado social de derecho.

El artículo 44 de la Constitución, se cita para elevar y reforzar laestabilidad de la mujer a quien se le debe otorgar la posibilidad de obtener los recursos necesarios para atender las necesidades de ella y su familia, núcleo esencial de la sociedad, artículo 42, por el cual deben velar tanto estado como los particulares.

Protección especial de la mujer que de forma expresa se incluye en el artículo 53 de la Constitución Política que consagra los principiosmínimos a observarse en desarrollo del Código Sustantivo del Trabajo. En efecto dispone la norma que el estatuto de trabajo debe como mínimo contener una serie de principios fundamentales dentro de los cuales se establecen:

“Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneración mínima vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo;irrenunciabilidad a los beneficios mínimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho; primacía de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad social,la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; protección especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad.

El Estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste periódico de las pensiones legales.

Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislación interna.

La ley, los contratos, losacuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores.”

II. Derecho Internacional.

Como marco normativo internacional dentro del cual se destaca la protección especial a los miembros vulnerables de la población: mujer madre cabeza de familia o en estado de embarazo y trabajadora, así como la correspondiente protección a laniñez, constituyen marco de la sentencia lo siguiente:

- La Declaración de los Derechos Humanos dispone que “la maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencias especiales” (artículo 25.2);

- El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (aprobado por la Ley 74 de 1968) establece que“se debe conceder especial protección a las madres durante elperíodo de tiempo razonable antes y después del parto” (artículo 10.2);

- La Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer (aprobada por la Ley 51 de 1981) dispone que “los Estados Partes garantizarán a la mujer servicios apropiados en relación con el embarazo, parto y el período posterior al parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuere...