Elementos comunes a los contratos en la fianza

ELEMENTOS COMUNES A LOS CONTRATOS EN LA FIANZA:

I.- CONSENTIMIENTO
En materia de consentimiento no existe, en principio, ninguna norma especial relativa a la fianza. Pero conviene destacar:
1.-Se requiere el consentimiento del fiador y del acreedor ( que son las partes del contrato), pero no del deudor (C:C: art. 1.870,1º disp..); y
2.- Debe existir la voluntad de afianzar por parte delfiador (lo que “mutatis mudandis” es aplicable a todo contrato), a cuyo propósito debe tener en cuenta que:
A.- La norma de que la fianza debe ser expresa (C.C. art 1.808) no significa que elasentimiento del fiador debe manifestarse en forma expresa, sino que el intérprete debe ser riguroso antes de admitir que la voluntad manifestada por una persona sea la voluntad de afianzar.
B.- Quiensólo recomienda a una persona, elogia el crédito de ésta o aconseja realizar una operación, no se constituye en fiador, de modo que no responde del incumplimiento del deudor a título de fiador(aunque en ciertas excepciones puede ser responsable por hecho ilícito).
C.- En la duda debe concluirse que la persona no quiso constituirse en fiador.
D.- Si resulta que la persona quiso obligarse comodeudor principal, el contrato correspondiente no es de fianza.

II.- CAPACIDAD Y PODER
Aunque en la materia no existen normas civiles especiales, debe destacarse que, aunque no necesariamente,la fianza constituye un acto de disposición para el fiador. Carece de fundamento la tesis de que los Bancos no pueden prestar fianza judicial.
III.- OBJETO Y CAUSA
Todas las obligaciones sonsusceptibles de fianza, ya sean civiles o naturales; presentes o futuras; accesorias o principales; deriven de un contrato, de la ley o de un hecho ilícito: cualquiera sea el acreedor o deudor y aunque elacreedor sea persona incierta; tampoco importa si el valor de la deuda es determinado o indeterminado, líquido o ilíquido, inmediatamente exigible o a plazo condicional, tampoco importa la forma del...