Ensayo De Cultura De Legalidad

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LA CULTURA DE LA LEGALIDAD COMO POLÍTICA PÚBLICA.
HACIA UNA TEORÍA DEMOCRÁTICA DEL DERECHO POSITIVO
MEXICANO
Eduardo de Jesús Castellanos Hernández*
RESUMEN
El fomento de la cultura de la legalidad es una política pública de los tres
órdenes de gobierno del Estado Mexicano, cuyos antecedentes parten
desde la teoría del derecho, se insertan en la administración pública y la
academia,hasta llegar a la visión prospectiva que la convierte en una de las
más promisorias líneas de acción de la planeación y programación del
desarrollo nacional, a tomar en cuenta por todos los operadores jurídicos
nacionales.
CONSIDERACIONES PREVIAS
La cultura de la legalidad como concepto expreso pareciera un tema ajeno a la
reflexión de los juristas tradicionales y actuales, aunque sin duda haestado
implícito en sus análisis sobre la existencia, eficacia, validez, legitimidad o
legitimación de las normas jurídicas.
En su Teoría General del Derecho y del Estado1, Kelsen señala que la validez de
un orden jurídico depende de su eficacia y pierde su validez cuando la realidad
deja de coincidir con él, sin especificar si se refiere a la realidad normada o a la
realidad de laaplicación u observancia de la norma jurídica.
1 UNAM, p. 142 y sigs.
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En su Introducción al Análisis del Derecho, Carlos Santiago Nino2 se refiere a los
diferentes sentidos de “validez”: existencia, justificabilidad, obligatoriedad,
autorización derivada de otra norma, pertenencia a un sistema jurídico y
observancia. Por cuanto a la observancia, recuerda que se dice que una norma o
un sistemajurídico son válidos cuando tienen vigencia o eficacia, “o sea que son
generalmente observados y aplicados”.
Nino se refiere a la existencia de las normas como concepto descriptivo, para lo
cual parte de las confusiones que atribuye a la teoría de Kelsen, por lo cual separa
el concepto de validez (o existencia) normativo de los conceptos de validez (o
existencia) descriptivos. Reserva entonces lapalabra “validez” para hacer
referencia a la justificabilidad o fuerza obligatoria de las normas jurídicas, en tanto
que a la palabra “existencia” le atribuye un significado exclusivamente descriptivo.
Se pregunta, entonces, ¿cuándo una norma jurídica es eficaz o vigente?, para lo
cual señala dos condiciones: que sus destinatarios la observen (aunque pueda
haber desviaciones), y que losórganos de aplicación las reconozcan en sus
decisiones.
En Derecho y razón. Teoría del garantismo penal3, Luigi Ferrajoli se refiere a la
legitimidad y a la legitimación del derecho penal, las cuales asimila en general al
derecho positivo y a cada una de sus normas o instituciones, pero en cualquier
caso les asigna un sentido externo y otro interno. En el primero habla de criterios
de valoraciónmorales o políticos o de utilidad extra o meta jurídica, en tanto que
en el segundo alude a principios normativos internos o intra-jurídicos.
Para Luis Prieto Sanchís, en sus Apuntes de teoría del Derecho4, las condiciones
de validez de la norma jurídica, por cuanto a su forma y contenido, son
independientes de que las normas reúnan o no otras cualidades, entre las cuales
2 Ariel. Derecho, p.132 y sigs.
3 Editorial Trotta, p. 213 y sigs.
4 Editorial Trotta, p. 73 y sigs.
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señala que sean justas, efectivas para las finalidades sociales que se proponen, o
bien que sean más o menos respetadas y cumplidas o sus destinatarios
La creación de las normas jurídicas en México al igual que en cualquier otra parte
del mundo, así como la construcción y análisis de las políticas públicas,como
habremos de ver en seguida, no pueden sustraerse de su contexto social y
económico inmediato. Es el caso de la influencia que en el derecho positivo
mexicano tienen la transición política y la alternancia democráticas, ésta en el
ejercicio del poder ejecutivo federal a partir del año 2000, pero con su antecedente
necesario que fue la pérdida gradual del partido hegemónico, primero, de...