ENSAYO ISLAM

CAPÍTULO 1
LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO MUSULMÁN
379. Las fuentes del sistema de derecho musulmán. A pesar de ciertas divergencias los juristas
tienen una posición unanime sobre la teoría de las fuentes del derecho musulmán.1 Las fuentes de
derecho pueden dividirse en dos grandes apartados: las fuentes originales, el Corán y la Sunna, y
las fuentes derivadas de un carácter racional, el ijmâ yel qiyâs.
380. Teoría de las fuentes del derecho musulmán. La multiplicación de tendencias y de opiniones
en la interpretación de la ley divina (charî´a) y las divergencias que de ellas resultaron se
encuentran en el origen de la teoría de las fuentes del derecho (‘ilm oucoul al-fiqh). A pesar de
ello, los fundadores de las escuelas teológicas o jurídicas no son los creadores del fiqh; estasen
tanto que conjunto de reglas y soluciones, existían antes que ellos. Su ijtihâd (esfuerzo)2 consiste
en comprender y explicar este conjunto dentro del marco de los principios islámicos que
provienen del Corán y de la tradición del profeta Mahoma. Cada región del mundo islámico,
atendiendo el medio geográfico en donde se encuentre inserto, contribuirá con un elemento
costumbrista o culturalque singularizará el pensamiento de aquellos que al paso del tiempo se
convertirán en líderes (imam) en el ámbito del fiqh.
Las escuelas jurídicas islámicas representan la culminación de un largo proceso de reflexión
sobre un fenómeno jurídico que se integró colectivamente.3 Entre el segundo y el cuarto siglo de
la hégira,4 existieron una decena de escuelas.5 Algunas de ellas ya handesaparecido. El mundo
musulmán sunita u ortodoxo se dividió en cuatro escuelas de pensamiento jurídico; aquellas que
no eran sunitas o heterodoxos (chiítas6 y Kharéjites) tuvieron igualmente sus escuelas jurídicas
entre las cuales aún en la actualidad, pueden encuentrarse adeptos.

L. Millito y F. Blanc, Introduction à l’étude du droit Musulman, 2a. ed. 1987, Reimpreso 2001. Biblioteca Dalloz.
Laijtihâd, es el esfuerzo que se realiza para desentrañar las reglas de la charî´a (Corán y Sunna) así como el
conjunto de consecuencias que estas reglas implican; “la acción de penetrar el sentido íntimo de la charî´a para
obtener la regla aplicable al caso concreto que debe resolverse”. F.P. Blanc, op. cit., p. 23. Se tiene la costumbre de
decir que la “puerta de la ijtihâd” fue clausurada afines del siglo IV de la Hégira; a partir de esa época, la literatura
jurídica posterior va consistir esencialmente en una glosa de las obras clásicas.
3 J. Schacht, The origins of Muhammadan jurisprudence, trad., 1950, Introduction au droit musulman, 1983.
4 Nota del traductor. La hégira es la era de los musulmanes que se cuenta desde el año 622, año en el que huyó
Mahoma de la Meca a Medina; secompone de años lunares de 354 días y se intercalan 11 de 355 en cada periodo de
30.
5 Los años son contados por los musulmanes a partir de la huida del profeta Mahoma de la Meca a Medina (hégira)
en el año 622.
6 La palabra chi’a se ha empleado para referirse históricamente a todos aquellos que, con la muerte del Profeta
escogieron a Alá, su estirpe y los miembros de su familia parasucederles y asumir la dirección de la comunidad
islámica naciente. El chiísmo está representado por tres grupos: los zaydiles en Yemen, los imanitas muy expandidos
en Irak, en Libia y sobre todo en Irán; los Ismailiens, en India, en Pakistán y muy minoritarios en Siria y en el África
angloparlante.
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334 EL DERECHO MUSULMÁN

La primera de las escuelas sunitas es la escuela hanefita fundadapor un discípulo de la escuela
de Koufa en Irak; Abou Hanifa nació en el año 80 de la hégira. Esta escuela se caracteriza por
una relativa racionalidad en el método de búsqueda de soluciones aplicables en la especie y por
su gran prudencia en el uso de la tradición. El hanefismo se expandió de Irak a Egipto, a Siria, a
Persia, a la India, a China y al Asia Central. En la actualidad es una...